在項目具體施工過程中，由于工程項目的復雜性，是一個系統(tǒng)性工程，總承包通常需要與勞務分包單位、專業(yè)分包單位共同協(xié)作完成施工任務。然而，有些分包單位在已經(jīng)進場施工的情況下，也會出現(xiàn)要求解除合同并退場情形，或是總包基于分包方施工質量有問題要求解除合同并要求其退場。對于施工企業(yè)而言，當分包單位中途退場時，如何有效避免因分包單位退場帶來的工期拖延、對賬與結算糾紛等風險至關重要。

一、分包單位中途退場糾紛案例

1.合同未明確退場解約責任方，施工企業(yè)追責無據(jù)。

(2023)粵01民終13346號民事判決書認為：雙方雖然約定，乙方自身原因中途退場，甲方有權終止協(xié)議，甲方僅結算已完合格工程量的60%給乙方。但從現(xiàn)有證據(jù)看，無法得出華茂清中途退場，系華茂清自身原因導致，故玄達公司主張按照結算合同工程量的60%計算，依據(jù)不足，本院不予支持。

施工中未留分包退場原因的證據(jù)，分包單位主張總包單位違法解除未獲支持。

(2019)最高法民終346號民事判決書認為：中南公司、電建三公司提交的《工程聯(lián)系單》、函件、備忘錄及中江公司向電建公司出具的《承諾書》等，均可佐證中江公司存在施工進度滯后，延誤工期情形。關于中江公司上訴提出因電建三公司代付工資不及時引發(fā)職工工資糾紛從而導致施工進度滯后問題。經(jīng)查，中江公司要求代發(fā)工資系產生在職工工資糾紛之后，鑒于中江公司履行合同存在嚴重延誤工期、管理不善造成施工現(xiàn)場混亂并嚴重影響施工秩序等情形，已構成根本違約，中江公司在中泰公司、中南公司聯(lián)合發(fā)函要求其退場后，亦未提出異議，電建三公司解除《分包合同》，符合法律規(guī)定。

二、總包單位應對建議

1. 記錄分包方退場原因

承包人應記錄分包方退場原因，上述案例中由于分包方工期延誤，在承包方多次催促后仍無效果，這顯然是分包方的責任。根據(jù)《民法典》第563條的規(guī)定，這屬于合同法定解除的情形，可以單方面解除合同。目前公司下發(fā)的勞務、專業(yè)分包合同范本中，都對中途退場的處理和違約追責有相應條款約束，按照約定處理即可。如果合同中沒有明確約定，可以先與分包人協(xié)商，簽訂退場協(xié)議。如果協(xié)商不成，就需要收集各方證據(jù)，為后期訴訟做準備。

2. 固定分包人中途退場過程的事實證據(jù)

對分包人已完工程量、工程質量、工程狀態(tài)等事實進行如實記錄，形成《現(xiàn)場勘驗記錄》，并對已施工部分進行驗收，形成《中間交接報告》。對于工程中存在質量瑕疵的情況，可以申請公證工程資料。明確待公證事項和具體公證內容，如工程進度、工程質量等。在公證過程中進行全程錄像。考慮到新施工單位進場的迫切性，在委托工程現(xiàn)狀的保全證據(jù)公證的同時，自行委托有資質的造價咨詢公司對原施工單位已完成的工程造價編制工程造價結算意見書，確定已完工程的造價，并在起訴后撤回對施工單位已完成工程造價進行鑒定的申請。

3. 現(xiàn)場確認已完工程量

在分包單位退場時，下家施工單位進場前，總包單位應聯(lián)系好第三方公證機構，對已完工程量進行現(xiàn)場確認。如果能有分包單位、監(jiān)理單位、業(yè)主單位參與更好，同時做好拍照、錄像等原始影像資料的留存工作，這樣可以避免后續(xù)訴訟時，因為施工界面工程量的問題產生糾紛。同時，要注意收集雙方往來函件、會議紀要、各類通知指令、圖紙及技術交底資料、材料驗收單、質量驗收表以及政府部門介入處理事項的記錄等相關書面認定資料，發(fā)現(xiàn)缺少的要及時補全。這些資料將作為無法達成一致結算意見時，總包單位申請進行工程造價司法鑒定的有利證據(jù)。

4. 做好已完工程質量檢測

如果工程質量存在爭議，建議引入第三方公證機構，最好有分包單位、監(jiān)理單位、業(yè)主單位參與，并做好拍照、錄像等原始影像資料的留存工作。如果工程有明顯的質量問題，要及時以書面形式通知分包單位進行修復，并保存通知憑證。如果分包單位拒絕修復，可以再通知分包單位讓其委托鑒定機構進行質量鑒定。如果分包單位不委托，我們可以自行委托，并在委托后再通知分包單位。如果分包單位沒有異議或不協(xié)商確定鑒定機構，就視為默認認可。如果分包單位不回應，我們就可以自行進行鑒定了。同時，應就第三方的施工修復額外做好相應的證據(jù)固定工作，避免后續(xù)施工內容與原有施工內容出現(xiàn)混合交叉、無法區(qū)分等問題，為后期費用索賠提供相應的條件。

單方鑒定的效力雖然不及司法鑒定，但通過司法鑒定需要先到法院起訴，再由法院組織選擇鑒定機構，時間較為漫長。所以，按照以上步驟整理全部資料，在訴訟時才可能被法院采信。

只有在有關機構（公證）確認后，方可另行委托分包單位繼續(xù)施工。如果未鑒定即繼續(xù)施工、使用，視為驗收合格，發(fā)生工程質量爭議時將無法確認責任主體。如果在訴訟中申請質量賠償，可能存在不予支持的風險。

5. 現(xiàn)場物資盤點和交接

退場結算價格的最終組成，通常由已完工程量造價、現(xiàn)場剩余物資、合同外簽證及索賠組成，而簽證索賠往往需要各類書面資料進行證明，因此現(xiàn)場物資盤點尤為重要。

（1）對分包單位撤場前由其購置且現(xiàn)場仍會繼續(xù)使用的各類物資進行盤點及估價，后續(xù)承接的第三方施工單位共同進行驗貨及金額確認。

（2）要求不繼續(xù)使用的物資由分包單位自行撤場，注意與現(xiàn)場留存物資做好區(qū)分。

（3）做好現(xiàn)場安保工作，避免盤點及交接后的物資損毀、遺失。

（4）如果分包單位拒不配合，長期留置的設備、物資等可以由第三方公證機構依法提存。根據(jù)我國司法部制定的《提存公證規(guī)則》規(guī)定，公證處是提存公證的辦理機構。提存作為一種履行的替代，使債務人能夠將無法交付給債權人的標的物交付給提存部門，從而消滅債權債務關系。在提存期間，標的物的毀損、滅失風險由債權人承擔，而標的物的孳息則歸債權人所有，提存費用由債權人負擔。如果已經(jīng)起訴的情況下，也可以向法院申請?zhí)岽妫ㄔ阂灿袡嘀付▊}儲單位進行提存，如果不宜提存的，可以申請法院拍賣，提存價款。

6. 梳理分包單位債務

在總包單位與分包單位無法就中途退場結算價款達成一致時，不排除與分包單位存在合同關系的各分供單位（勞務分包單位、材料供應商等）向總包單位索賠（通過訴訟或其他方式）要求付款。由于分供單位涉及的主體繁雜、事項瑣碎，尤其是牽涉到農民工群體的勞務糾紛，為避免陷入此類紛爭，總包單位應提前對分包單位各分供單位的外債進行摸底梳理，必要時通過工程款代付等方式支付，盡可能避免與分供單位的爭議及訴訟糾紛。

7. 依法行使單方解除權

（1）如果分包單位出現(xiàn)相關違約情形，要及時收集、整理相關證據(jù)材料留存?zhèn)溆谩?/p>

（2）以書面方式向分包單位發(fā)出解除合同通知（內容包括分包單位的違約情況，對合同履行產生的影響及相關責任等），聲明保留索賠權利。

（3）書面解除合同函件，建議通過EMS快遞送達，快遞地址和聯(lián)系人應填寫合同中約定的相關內容；快遞單的備注欄要寫明函件的名稱，同時應留存該快遞的郵寄底單，在EMS官網(wǎng)上追蹤快遞投遞情況，并在投遞完成后將網(wǎng)頁截圖一并留存。

8. 及時簽署退場結算協(xié)議

雙方應就已施工工程的范圍、驗收、工程量、中途退場復工前工程現(xiàn)場的保護、中途退場后工程質量問題的責任歸屬、工程價款結算以及其他相關問題達成協(xié)議。如果退場原因是由分包單位造成的，盡量在協(xié)議中予以體現(xiàn)，方便退場后可能的違約索賠。協(xié)議應明確結算價格的組成，并約定分包單位不得再以任何理由主張任何額外價款。結算價款的支付應與退場節(jié)奏相匹配，盡量延長支付節(jié)奏；付款節(jié)點應與分包單位解決各分供單位欠付款事宜掛鉤等相應內容。