建設(shè)工程施工合同解除是工程實(shí)踐中的常見情形，合同解除必然給合同雙方的權(quán)益產(chǎn)生影響，其中合同解除后的預(yù)期利益損失賠償頗具爭(zhēng)議。如因承包人原因?qū)е鹿て趪?yán)重延誤，發(fā)包人合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)解除合同，由此導(dǎo)致發(fā)包人對(duì)該工程的使用遲延，遲延使用的損失承包人是否應(yīng)該賠償。

一、預(yù)期可得利益損失賠償法律基礎(chǔ)

《中華人民共和國(guó)民法典》第566條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以請(qǐng)求恢復(fù)原狀或者采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)請(qǐng)求賠償損失。合同因違約解除的，解除權(quán)人可以請(qǐng)求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，但是當(dāng)事人另有約定的除外。……”第584條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對(duì)方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過(guò)違約一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失。”此為關(guān)于合同解除后主張預(yù)期利益損失的基本規(guī)定。

根據(jù)交易的性質(zhì)、合同的目的等因素，預(yù)期可得利益損失主要分為生產(chǎn)利潤(rùn)損失、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)損失和轉(zhuǎn)售利潤(rùn)損失等類型。在計(jì)算和認(rèn)定可得利益損失時(shí)，應(yīng)綜合運(yùn)用可預(yù)見規(guī)則、減損規(guī)則、損益相抵規(guī)則以及過(guò)失相抵規(guī)則等，從非違約方主張的可得利益賠償總額中扣除違約方不可預(yù)見的損失、非違約方不當(dāng)擴(kuò)大的損失、非違約方因違約獲得的利益、非違約方亦有過(guò)失所造成的損失以及必要的交易成本。

二、案例展示

中航公司與糧油公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定中航公司承包建設(shè)漢源縣糧油超市復(fù)建項(xiàng)目工程；計(jì)劃開工日期為2011年7月15日，竣工日期為2012年2月15日；合同采用固定綜合單價(jià)，合同價(jià)為8,186,937元。2011年11月10日，監(jiān)理公司發(fā)出開工令，中航公司進(jìn)場(chǎng)施工。2013年9月22日，糧油公司向中航公司發(fā)出關(guān)于與中航公司解除漢源縣糧油超市復(fù)建項(xiàng)目《建設(shè)工程施工合同的函》，載明由于中航公司施工已經(jīng)超過(guò)工期500余天且經(jīng)多次敦促后工程仍處于停工狀態(tài)，糧油公司決定解除雙方合同，該函件自送達(dá)中航公司之日后三日內(nèi)生效。2014年7月11日，糧油公司向中航公司發(fā)出《清場(chǎng)通知》，告知中航公司其定于2014年7月16日組織監(jiān)理、中介評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)場(chǎng)，對(duì)已完工程量進(jìn)行評(píng)估認(rèn)定。2015年11月19日，中航公司與糧油公司辦理工程交接手續(xù)。

后因工程價(jià)款結(jié)算等產(chǎn)生訴訟，審理過(guò)程中，糧油公司主張因工程延誤，給其產(chǎn)生出租損失，經(jīng)糧油公司申請(qǐng)，一審法院委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)工期延誤造成的房屋租金損失進(jìn)行鑒定。會(huì)計(jì)師事務(wù)所于2015年3月9日作出的蜀會(huì)師審字第〔2015〕15號(hào)鑒定意見為：工程工期為210天，應(yīng)于2012年6月7日竣工，截至2014年7月24日尚未竣工，延誤工期777天；因根據(jù)相關(guān)文件通知精神，調(diào)整項(xiàng)目外墻裝飾用干掛花崗石，施工方由此影響工期；2012年9月5日至11月22日此段時(shí)間可以扣除78天，鑒定延誤工期為699天，造成建設(shè)方房屋租金損失2.022,766.20元。

對(duì)于此項(xiàng)損失承包人中航公司認(rèn)為，工期延誤系工程設(shè)計(jì)變更、糧油公司不按時(shí)支付工程進(jìn)度款以及違法向個(gè)人支付工程款導(dǎo)致，糧油公司通過(guò)反訴、鑒定拖延本案訴訟達(dá)四年之久，即使有損失，也應(yīng)由糧油公司自行承擔(dān)。中航公司修建工程不僅分文未賺，還要倒貼糧油公司兩百多萬(wàn)元，這違反《合同法》第一百一十三條規(guī)定的損害賠償可預(yù)見性原則。

一審法院審理認(rèn)為，工程于2011年11月10日開工，按照《建設(shè)工程施工合同》約定的工期210天，工程應(yīng)于2012年6月7日竣工。但直至2013年9月24日雙方合同解除，工程仍未竣工，延誤工期467天。中航公司抗辯工期延誤系糧油公司延期支付工程款、增加變更施工內(nèi)容、雅安蘆山地震等原因造成。而根據(jù)查明事實(shí)，糧油公司已超付工程款，不存在延期支付工程款的情況；雅安蘆山地震發(fā)生在2013年4月，晚于工程應(yīng)當(dāng)竣工的時(shí)間，故上述原因均非中航公司順延工期的正當(dāng)理由。外墻施工變更于2012年5月，已接近工程應(yīng)當(dāng)竣工的時(shí)間，在扣除影響工期的工程變更設(shè)計(jì)78天后，一審法院確定工期延誤天數(shù)為389天。因此，中航公司存在延誤工期的違約行為，糧油公司有權(quán)依據(jù)《合同法》第九十七條的規(guī)定，在雙方合同解除后要求中航公司賠償其損失。對(duì)于損失金額的認(rèn)定，參照會(huì)師審字第〔2015〕15號(hào)鑒定意見確定的每日租金損失2,022,766.20元÷699天=2893.80元/天計(jì)算，中航公司因工期延誤給糧油公司造成的出租營(yíng)業(yè)設(shè)施租金損失為2893.80元/天x389天=1,125,688.20元。

二審法院認(rèn)為，獲取出租營(yíng)業(yè)設(shè)施租金屬于雙方合同履行完畢后糧油公司的合理期待，但是中航公司的違約行為導(dǎo)致糧油公司不能按期投入使用工程，且該使用也不限于糧油公司自用，其完全可以根據(jù)實(shí)際經(jīng)營(yíng)的情況進(jìn)行出租，而無(wú)需在合同中就工程具體用途進(jìn)行出租，這也符合普遍的社會(huì)經(jīng)濟(jì)現(xiàn)狀和交易習(xí)慣，因此出租營(yíng)業(yè)設(shè)施租金屬于中航公司訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的損失。該案再審階段最高人民法院亦認(rèn)可了一、二審法院的觀點(diǎn)。

三、發(fā)包人有權(quán)主張預(yù)期可得利益損失的分析

在建設(shè)工程領(lǐng)域，當(dāng)合同解除后，預(yù)期利益損失如何確定，是實(shí)務(wù)中的難點(diǎn)。實(shí)務(wù)中對(duì)于建設(shè)工程施工合同解除后可得利益損失是否予以支持，有不同的觀點(diǎn)。反對(duì)者認(rèn)為不應(yīng)支持預(yù)期可得利益損失賠償訴求。主要理由為守約方要求違約方賠償可得利益損失難以舉證、證據(jù)不足，認(rèn)為守約方不能舉證證明合同履行后可獲得的利益，以及違約方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失數(shù)額。支持者認(rèn)為，應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定予以支持可得利益損失賠償訴求。該觀點(diǎn)認(rèn)為只要能查明責(zé)任方，可根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》的規(guī)定予以支持預(yù)期利益損失。

我們認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)民法典》明確規(guī)定當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對(duì)方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。此為承包人違約致使合同解除后發(fā)包人主張預(yù)期可得利益的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。實(shí)踐中之所以成為難點(diǎn)，實(shí)際在于預(yù)期利益損失的范圍和數(shù)額的確定。

首先建設(shè)工程施工合同是雙方權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的體現(xiàn)，可根據(jù)合同約定內(nèi)容及法院查明的事實(shí)認(rèn)定。如雙方約定采用工程量清單計(jì)價(jià)的，可得利益損失可根據(jù)清單利潤(rùn)百分比確定。《建設(shè)工程造價(jià)鑒定規(guī)范》規(guī)定，預(yù)期利潤(rùn)可按相關(guān)工程項(xiàng)目報(bào)價(jià)中的利潤(rùn)的一定比例或工程所在地統(tǒng)計(jì)部門發(fā)布的建筑企業(yè)統(tǒng)計(jì)年報(bào)的利潤(rùn)率計(jì)算。如在中國(guó)工商銀行股份有限公司福清支行與福州日暉建筑工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，法院認(rèn)為根據(jù)《福建省建筑安裝工程費(fèi)用定額》的規(guī)定確定本案訟爭(zhēng)工程的利潤(rùn)率為2%，但作為計(jì)算利潤(rùn)基數(shù)的合同價(jià)款中應(yīng)扣除已施工部分工程款，即（9554597元－727272.88元＋36067.52元）×2%＝8791256.6元×2%＝175825.13元。

其次，鑒定機(jī)構(gòu)可對(duì)預(yù)期利益損失進(jìn)行鑒定，如先計(jì)算出工期延誤時(shí)間，然后根據(jù)工程用途將延誤期間的租金進(jìn)行計(jì)算得出損失。

最后，人民法院也可根據(jù)當(dāng)事人提交的證據(jù)，考慮可得利益損失類型、不同行業(yè)的經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)、雙方前期履約的投入程度、雙方就可預(yù)期利益損失的具體約定等因素，綜合認(rèn)定預(yù)期可得利益的金額，通過(guò)自由裁量權(quán)酌定損失。

四、結(jié)語(yǔ)

總之，預(yù)期可得利益損失賠償問(wèn)題在建設(shè)工程施工合同糾紛中比較復(fù)雜，法院在裁判時(shí)需綜合考慮合同條款、違約責(zé)任、損失的可預(yù)見性、鑒定結(jié)論等因素，處理較為謹(jǐn)慎。但預(yù)期可得利益損失在大多工程項(xiàng)目中客觀存在，一旦獲得法院支持無(wú)論對(duì)發(fā)包人還是承包人均有重要影響。其中與預(yù)期可得利益的舉證至關(guān)重要，應(yīng)該在項(xiàng)目各階段注重證據(jù)的搜集，