訴訟成敗與否取決于證據，建工案件也是如此。而針對具體的案件、主體、法律關系，以及特性如何安排證據，則顯得極其重要。鑒于建設工程施工案件的復雜性，很多案件舉證側重點、角度、方式不一，針對以往辦理案件，總結以下經驗。

一、重要性

1. 訴請能否支持來源于證據的支撐

       按照訴訟程序來講，一般是根據事實起草訴狀，進而起訴，在開庭前或者舉證期限內提交證據材料。如此雖然符合訴訟程序的規定，但對于案件分析邏輯明顯是錯的。必須根據證據材料確定訴請，進而起訴，如此訴訟才能做到有的放矢，整個訴訟過程才具有掌控的可能。

2. 案件審理的核心焦點來源于舉證的對抗

       針對被告如何進行有效答辯，尤其是在證據不持有的情況下，如實際施工人案件、分包案件等，就需要在（盡可能）查閱全案證據之后掌握。而法庭之爭點總結也在于尋找訴請及答辯依據之沖突。而法庭審理什么，無非就是爭點的處理。

3. 舉證直接決定著案件的審理方向

       這一點無可厚非，但是需要強調的是，合理有效的舉證安排也可以為司法鑒定、二審等留下伏筆，并起到決定性作用。

二、材料收集

1. 全面收集工程資料是訴訟的基礎

       在證據收集階段，不可妄下結論，顧此失彼，而應當有主次的全面收集，盡可能地了解整個項目的全貌以及發展脈絡，并掌握最核心的關系和矛盾點，思考其中對立統一的關系。

2.  收集的路徑

（1）當事人處收集

       一方面是一般性資料，如招投標文件、合同、補充協議、會議紀要、簽證、變更文件、聯系單、結算資料、損失證明、移交使用資料、審計結算資料、支付資料、爭議資料以及其他資料。另一方面，需要針對案件性質特殊化要求，如實際施工人就必須準備轉包協議、人材機投入資料、工程施工過程資料等。

（2）必要性外調

       此類案件，庭前一般需要調取監理資料，用以證明施工過程等問題，需要想辦法找向對方爭取資料，考慮還未進入訴訟，在此時相對方矛盾還未暴露，有必要爭取（包括中間人）。尤其實際施工人案件，施工人通過甲方收集結算、支付證據，甲方通過實際施工人收集違約、轉包及損失證據。

（3）利用法院調取

       當然此時大部分案件已經進入訴訟階段，但本人也遇到有律師在異地起訴材料費案件，以供應商身份起訴總包，申請法院調取甲方施工資料，待資料調取后，再在項目本地以實際施工人起訴工程款案件，主張實際施工人身份，以總包和發包人為共同被告，如此便可利用前期調取之證據。另，律師在進入法庭審理之后，申請法院出具調查令，也能解決大部分問題。

（4）重新“制作”證據

       為確保訴訟的可控，準備過程中有必要再著手準備證據，比如盡可能促成結算，單方確定造價以及確定損失金額等。

三、證據籌劃及出示

1. 爭點清晰

       鑒于建設工程案件的復雜性，故在證據邏輯安排上務必配套訴請或答辯，并引導法庭總結爭議焦點。如果系常規案件，最好能夠一組證據便對應一個訴請，進而說明一個爭點問題。如此邏輯清晰，如果舉證后法庭爭點又與舉證邏輯匹配，那訴訟基本掌握了一大半。

2. 虛實結合

       訴訟過程本訴系一個談判過程。在訴訟過程中必須要有策略性的安排，如大部分案件工程款、利息系實，窩工損失就可能為虛。但是在舉證過程中心里清楚虛實，又不讓法庭以及對方看出來，就足以見功力了。如此下去，訴訟必然對己有利。要做得既能確保抓住主要權益，也能讓或然權益的支持具有最大化可能。

3. 可視化

       要善于通過用簡單的舉證形式達到訴訟的目的。就好比實際施工人案件，在無協議以及直接證據的情況下，就需要舉證人材機及現場施工證據，但此類證據單一而粗糙，效力一般。但千萬不要就此只是一帶而過，而應當長篇幅地展示，就好比連續提交三十份支付憑證、二十份租賃合同以及幾十個證人，諸如此類，給法庭潛意識中埋伏筆。此類情形也包括主張損失的案件，很多損失無直接證據，但通過大量現象證據說明情況，也能達到意想不到的效果。

       另一方面，基于證據清單的重要性，需要在此下大功夫，要明白證據清單系完全騰挪到筆錄上的，勢必能夠從細節上影響最終裁判考慮，此處不再贅述。

4. 為鑒定做伏筆

       一般爭議較大建工案件會導入鑒定，大部分以造價和質量、損失為主，這就需要在舉證層面就考慮鑒定的問題。在舉證中不直接表態鑒定申請，如果鑒定對己有利，則就有必要就鑒定的必要性、可行性、方法以及基礎資料一并提交；如鑒定對己不利，則就需要預防此類問題，就結算問題、不具備可行性問題等提前安排。

四、質證

1. 審慎原則

       律師在做案件時一定堅持審慎原則，不到結果確定絕不松懈，尤其是在質證環節。當然這不意味著謊話連篇，毫無原則。針對模棱兩可的問題、事實細節問題，以及表態做到有理有據（這就需要在庭前準備問題清單并予以確認），以此杜絕庭審筆錄后期裁判以及另案中對己不利。

2. 利用矛盾

       一方面，利用對方證據之矛盾，從而佐證我方之觀點；另一方面，利用各個主體之矛盾，形成有利于我方之庭審趨勢。爭取將不利之對立統一，有利之對立激化；將不利之統一對立，有利之統一消解。

3. 促成爭點形成，影響裁判思路

       除正常之質證以及個別證據之質證外，時刻保持與訴訟目的統一，以訴訟目的為果，進而促成證據以及爭點之因清晰進而無瑕疵。

五、鑒材提交

1. 在訴請以及舉證環節既要完全考慮并籌劃鑒材問題，個中意義不再贅述；

2. 比較舉證規定，對自己有利則提交，不利則選擇性提交。因為實際案例中還存在法庭要什么就提交什么的當事人；

3. 多提交對己有利且與鑒定雷同的技術性資料，如造價鑒定。除一般性資料外，還有必要提交對己方有利的結算（整體）文件。損失鑒定除提交損失現象證據外，還需要提交構成以及核算文件；

4. 重視鑒材提交、質證以及異議工作，此處不再展開，但需要根據鑒定思路以及規則扎實準備鑒材清單，而不是僅僅列名稱而已。

六、二審舉證

1. 一審對己不利

       在此情況下，作為上訴人出現，則必須提交新證據，這不僅是技巧，也是原則。在這里需要強調的是，整個上訴策略可能有主有次，而且重點落腳于某個法律或事實或程序問題，但不要拘泥于此。一定要放眼全案，確定上訴之根本目的（無非發回或改判）。如此便眼前一亮，有可能通過不顯眼的點突破全局。

2. 一審對己有利

       如一審之結果對己有利，二審目的在于維持，則盡可能不要提交新證據，盡可能保障二審審理簡單、干凈。但也要對上訴人之觀點及新證據做提前籌劃安排，以免措手不及。

3. 進得去，出得來，有保障

       接第一點，需要再說明的問題是什么呢。很多律師在一審案件不利后會陷入細節中去，比如某個法律認識不一樣，程序有瑕疵，想通過自認為的觀點獲得二審法院的支持。誠然，如此做法必須堅持，也要作為主線。但需要注意的是，一方面，心中的這個點不是你二審的目標，你二審的目標是改判或發回。如此全局看案件，進而再關注法庭的方向，翻盤的概率會大大提高。另一方面，訴訟絕不是賭博，尤其二審不可孤注一擲，而應當重點突出，節節遞進，從而樹上開花。

       之前有一案件，在窮盡各種研究之后發現，二審裁判不支持上訴之可能性依然存在，便在常規做足二百分功夫后，想辦法讓第三人加入二審訴訟，如此二審目的達到。更有意思的是此案當事人還不是上訴人，足以見得其中之妙了。

結語

       總之，訴訟的核心在于證據，而律師的優劣即在于證據收集、籌劃、提交、質證以及爭點把握等環節。如果能夠做到窮盡收集手段，深入謀劃，進而推進落實，則絕大部分案件能夠可控。如果還能做到總攬全局又心細如發，基礎牢靠又隨時修正，知己知彼知裁判者，基本就可以掌握趨勢了。