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建設工程索賠分析及20版總承包合同索賠清單
發布時間:2022-12-13|閱讀量:
來源: 作者:楊盼律師 建設工程索賠分析及20版總承包合同索賠清單
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引言  

       我們都清楚,想要建設工程項目達到合同目的和商業價值,則全過程的項目管理不可或缺。但建設項目管理的核心是什么呢,本人認為就是工程索賠工作。甚至可以說,工程項目管理,就是索賠管理。無論發包人、承包人以及分包人是否能夠重視并拿捏好索賠工作,直接決定著項目管理水平,也直接影響工程建設的目的實現。本文試圖根據索賠的重要性、索賠與訴訟的異同、實現路徑來說明索賠的基本特點,本人又對20版總承包合同發包人以及承包人主要索賠事項予以歸納,用以實際索賠管理參考。為保障內容的原創性,就索賠的一般性認識,再不涉及。

一、工程索賠的重要性 

       強調重要性是基于兩方面,一方面是就索賠工作本身對于工程項目管理工作而言,極其重要,關乎根本;另一方面,當下大部分發包人以及承包人無索賠理念,不重視索賠工作,從而直接導致工程管理缺失,甚至致使項目管理失控。

1、索賠管理及建設工程管理

       工程索賠即指在合同履約過程中一方因另一方原因或者合同約定義務、法定義務以及道義向其主張經濟補償以及工期賠償的請求。也即在履約過程中合同主體及時解決損失以及工期責任之方法,貫穿履約始終,也系項目管理的主要工作。除過索賠工作,其他一切工作都較為清晰且有章可循,而唯有索賠工作體現合同水平、管理水準、成本管理以及爭議解決能力。

2、建設工程的復雜性決定著工程索賠工作的重要性

       第一,建設工程內容專業性強,工程建設本身、法律約定以及各種規定都極為復雜。而如何在各種復雜情況中維護自己的權益則就極為重要。粗略統計一份合同中各種索賠內容合計超過一百多項。    第二,建設工程時間周期較長,難免存在合同簽訂時預見不到的事項以及各種變更,沒有好的索賠管理,勢必影響整個建設項目的健康發展。    第三,工程管理精細化,專業化是建設單位施工單位專業性的基本要求,也是競爭力的根本體現。而對工程索賠的拿捏好壞直接關乎工程管理的好壞,也直接關乎企業的競爭力。  

3、索賠工作水平直接決定盈利能力

       建設工程投資少則幾千萬,動輒幾個億甚至更多。而與之對應的是,如果在過程中不能做好索賠工作,則勢必造成極大損失。    鑒于建設工程的性質,好的過程管理會有計劃地提升利潤水平,而粗放的管理工作,只會吃掉利潤,甚至導致虧損。而索賠工作直接關乎工程成本控制和利潤管理,直接決定著建設工程的盈虧。

4、索賠管理的好壞直接決定合法合規

       建設工程項目過程索賠管理是合法性、合規性的基本要求。如果不能夠及時索賠或者放棄索賠權利,將直接損害企業之利益,當然也最能體現履職能力。 

5、索賠工作直接影響爭議解決的走向

       一方面,工程管理做好可以最大化通過索賠反索賠以及協商解決問題,能夠減少訴訟案件,避免損失擴大以及訴累;另一方面,從系統角度來講,索賠管理是訴訟實現的前提條件之一,而可能的訴訟成就也直接取決于索賠管理的精細化程度。  

6、索賠工作的精細化是建筑行業發展的要求

       第一,敢肯定的說,在建筑市場競爭更為嚴酷的未來,索賠工作的精細化管理水平直接關乎企業的發展,甚至生死存亡。    第二,對于技術人員、項目管理人員、律師等人員工程項目的服務水準也將體現在索賠工作上。    第三,建筑行業的發展必然更加趨向于專業分工、精細管理。而無論從專業分工還是精細管理角度都取決于索賠工作也必然促使索賠工作走向專業化、精細化。

二、工程索賠管理的思維 

       本人認為,索賠就是建設施工合同履行過程中各方就工期,或者補償向對方提出的請求。其類同于訴訟請求權思維,即誰得向誰依據何種基礎主張什么權利。引進訴訟思維不僅能夠從策略高度重視索賠工作,還能借助訴訟基礎思維、證據思維、程序思維、時效思維、爭議解決思維等來建立索賠工作體系,形成章法。    且基于索賠工作的性質,可理解為非訴之訴,掌握好索賠工作,需要借用訴訟思維具體如下:   

第一,策略性思維。凡訴訟必籌劃,不打無準備之戰,不打無把握之戰。索賠也是如此,索賠籌劃始于招投標及簽約,終于結算支付完畢;起于項目過程成本、商務、技術以及法律管理,落腳于每一項索賠事項,每一個索賠依據。   

第二,法律思維。無論何種索賠形式,都得有約定上、法律上或道義上的依據,否則必然不能得到支持。在此情況下,索賠工作就需要有理有據有節,且將各種依據清晰反映,做到凡索賠必有基礎,必有依據。   

第三,證據思維。無論何種索賠,必須有事實依據,不可憑空而來,需要參照訴訟處理收集各種依據,并清晰地展現出來。而具體的索賠工作不僅需要掌握證據思維,還需要借助訴訟舉證邏輯,清晰證據清單、證明目的、證據來源等,以使得索賠工作清晰明了,不能拒絕。而凡索賠亦然,從這些問題上入手反駁,也必然直擊要害,事半功倍。 

第四,程序思維。索賠猶如訴訟一樣,需要掌握時限,常規應當在28天之內提出,被索賠主體需要在48日內予以回復,否則視為認可,否則將可能因為時效失權。不能到訴訟環節才想到索賠期限問題。   

第五,對抗思維。鑒于索賠工作的單方性以及程序性,索賠過程需要等待相對方認可接受。故在索賠過程中必然要有對抗思維,但對抗之目的依然為實際解決問題。這就需要在索賠工作中考慮虛實安排,竭力爭取。   

第六,談判(妥協)思維。如同訴訟調解一樣,索賠工作目的在于促使問題解決,尤其在施工過程中,更要看大局,往前看,切不可因小失大。要做到有的放矢就需要精通索賠事項的法律、技術以及商務等要素,如此才能有好的底線判斷,不把重點放在末節上。   

第七,訴訟行為系索賠工作的延續。一方面,索賠工作不能解決則大部分導入訴訟程序;另一方面,訴訟過程中的很多訴請實際就屬于索賠事項。鑒于此,索賠工作的精細程度也直接決定著后期可能訴訟的可控性。這里需要注意的是,要將訴訟與索賠工作聯系的分析,即在索賠過程中需要考慮訴訟可能,并為之伏筆,在訴訟中需要關注索賠工作,并為之繼續,為之升華。

三、工程索賠的合理性

       這里需要關注一個實務問題,基于當前以及整個市場地位,索賠約定以及工作進行具有不對等性。大量存在發包人大量刪除索賠義務,承包人基于長期合作以及工程款支付怯于索賠的情形。基于此,本人認為,以上現實情況并不是不重視索賠工作的借口,反而應當是更加重視、精細化索賠工作的必然要求。   

       以較弱勢一方主體來講,在簽約過程中就需要就合同內容極力爭取,并作綜合判斷。不可只想能不能進得去,不想能不能做得來。否則可能損失慘重,賠了夫人又折兵。另外,在不利合同履約過程中,更要依據所有法律文件尋找有利之要素,爭取權益。   

       以強勢一方主體來講,在簽約過程中利用優勢地位做部分調整無可厚非,但也要理性判斷。不能只控制自己成本而不關心施工單位履約的成本,殊不知,沒有人愿意做賠本的買賣。不要讓施工單位堤外損失堤內補,偷工減料,則可能使得工程陷入僵局,互有損失。

 四、工程索賠的要素 /    根據合同約定以及合同履行實際,做好索賠工作務必關注索賠要素,尚可解決好索賠事宜。

1.索賠提出

(1)依據合同約定,索賠方應在知道或應當知道索賠事件發生后28天內,向對方遞交索賠意向通知書,并說明發生索賠事件的事由。   

(2)索賠方應在發出索賠意向通知書后28天內,向對方正式遞交索賠報告。   

(3)索賠事件具有持續影響的,索賠方應每月遞交延續索賠通知,在索賠事件影響結束后28天內,索賠方應向對方遞交最終索賠報告。   

(4)承包人作為索賠方時,其索賠意向通知書、索賠報告及相關索賠文件應向工程師提出;發包人作為索賠方時,其索賠意向通知書、索賠報告及相關索賠文件可自行向承包人提出或由工程師向承包人提出。

2、索賠期限

(1)索賠方未在前述28天內發出索賠意向通知書的,喪失要求追加/減少付款、延長缺陷責任期和(或)延長工期的權利。   

(2)工程師在收到索賠報告或有關索賠的進一步證明材料后的42天內不予答復的,視為認可索賠。   

(3)承包人按合同竣工結算約定接收竣工付款證書后,應被認為已無權再提出在合同工程接收證書頒發前所發生的任何索賠。   

(4)承包人按第合同最終結清約定提交的最終結清申請單中,只限于提出工程接收證書頒發后發生的索賠。提出索賠的期限均自接受最終結清證書時終止。

3、索賠依據

       一般合同約定,索賠時應當說明實際情況、記錄及索賠事由,較為簡單。以本人認為是不夠的,需要如前所述,借助訴訟證據思維,具體包括:   

第一,列明索賠法律(約定)依據,并配套事實予以適用分析;   

第二,清晰列明索賠證據材料。包括具體事件經過,緣由以及造成的結果等。以發包人不能提供施工條件為例,就需要提交具體之條件、條件之依據以及該條件與施工之關聯性;   

第三,列明損失、增加費用明細以及實際發生依據,實際導致誤工之事實。如同訴訟一樣不可只有清單,而應當就實際損失、實際支出以及實際窩工(臺班、合同等)詳細準備;   

第四,如存在具體損失、增加費用及需要合理利潤。基于建設工程之復雜性,則需要證據事實充足的情況下制作預算或者費用組成報告;   

第五,索賠精細化也需要注重過程性工作,應當制作索賠材料清單,列明材料內容、來源以及證明內容,做到有理有據。

4、索賠目標

       凡訴訟必有請求,凡索賠必有目的。在索賠提起過程中不僅需要就索賠目的清晰列明,還應當就損失內容、增加費用、利潤金額或者工期事件予以明示,并根據約定、依據說明理由。    如前所述,索賠之目的好比訴訟之請求,目的除清晰明了之外,其他所有工作皆以目的為出發點,皆為目的服務,如此索賠之成功概率大大提升。

五、工程索賠內容

本人以20版《建設項目工程總承包合同示范文本(試行)》為依據,總結主要索賠事項如下:

  1. 承包人向發包人索賠事項及依據

1    第1.6.1條:發包人文件提供    發包人應按照專用合同條件約定的期限、數量和形式向承包人免費提供前期工作相關資料、環境保護、氣象水文、地質條件進行工程設計、現場施工等工程實施所需的文件。    工期延誤賠償損失    

2    第1.8條:嚴禁賄賂    合同當事人不得以賄賂或變相賄賂的方式,謀取非法利益或損害對方權益。因一方合同當事人的賄賂造成對方損失的,應賠償損失,并承擔相應的法律責任。    賠償損失    

3    第1.9條:化石、文物    發包人、工程師和承包人應按有關政府行政管理部門要求采取妥善的保護措施,由此增加的費用和(或)延誤的工期由發包人承擔。    增加費用工期延誤    

4    第1.10條:知識產權    合同當事人保證在履行合同過程中不侵犯對方及第三方的知識產權。    賠償責任    

5    第1.11條:保密    除法律規定或合同另有約定外,未經對方同意,任何一方當事人不得將對方提供的文件、技術秘密以及聲明需要保密的資料信息等商業秘密泄露給第三方或者用于本合同以外的目的。     賠償損失    

6    第1.12條:《發包人要求》和基礎資料中的錯誤    《發包人要求》或其提供的基礎資料中的錯誤導致承包人增加費用和(或)工期延誤的,發包人應承擔由此增加的費用和(或)工期延誤,并向承包人支付合理利潤。    增加費用工期延誤合理利潤     

7    第2.1條:發包人遵守法律    發包人不得以任何理由,要求承包人在工程實施過程中違反法律、行政法規以及建設工程質量、安全、環保標準,任意壓縮合理工期或者降低工程質量。    任何費用賠償損失    

8    第2.2.1條:發包人提供施工現場    發包人應按專用合同條件約定向承包人移交施工現場,給承包人進入和占用施工現場各部分的權利,并明確與承包人的交接界面,上述進入和占用權可不為承包人獨享。            增加費用延誤工期    

9    第2.2.2條:提供工作條件    發包人應按專用合同條件約定向承包人提供工作條件。包括:(1) 將施工用水、電力、通訊線路等施工所必需條件接至施工現場內;(2) 保證向承包人提供正常施工所需要的進入施工現場的交通條件;(3) 協調處理施工現場周圍地下管線和鄰近建筑物、構筑物、古樹名木、文物、化石及墳墓等的保護工作,并承擔相關費用;(4) 對工程現場臨近發包人正在使用、運行、或由發包人用于生產的建筑物、構筑物、生產裝置、設施、設備等,設置隔離設施,豎立禁止入內、禁止動火的明顯標志, 并以書面形式通知承包人須遵守的安全規定和位置范圍;    

10    第2.3條:提供基礎資料    發包人應按專用合同條件和《發包人要求》中的約定向承包人提供施工現場及工程實施所必需的毗鄰區域內的供水、排水、供電、供氣、供熱、通信、廣播電視等地上、地下管線和設施資料,氣象和水文觀測資料,地質勘察資料,相鄰建筑物、構筑物和地下工程等有關基礎資料,并根據第1.12款[《發包人要求》和基礎資料中的錯誤]承擔基礎資料錯誤造成的責任。    增加費用延誤工期    

11    第2.4條:辦理許可批準    發包人在履行合同過程中應遵守法律,并辦理法律規定或合同約定由其辦理的許可、批準或備案,包括但不限于建設用地規劃許可證、建設工程規劃許可證、建設工程施工許可證等許可和批準。對于法律規定或合同約定由承包人負責的有關設計、施工證件、批件或備案,發包人應給予必要的協助。      增加費用延誤工期合理利潤    

12    第3.2條:發包人人員    發包人應要求在施工現場的發包人人員遵守法律及有關安全、質量、環境保護、文明施工等規定。    損失賠償    

13    第3.5.3條:工程師指示錯誤    工程師按發包人委托的范圍、內容、職權和權限,代表發包人對承包人實施監督管理。    增加費用工期延誤合理利潤    

14    第3.6條:工程師商定確定    合同約定工程師應按照本款對任何事項進行商定或確定時,工程師應及時與合同當事人協商,盡量達成一致。工程師應將商定的結果以書面形式通知發包人和承包人,并由雙方簽署確認。     增加費用延誤工期     

15    第4.2條:履約擔保    發包人需要承包人提供履約擔保的,由合同當事人在專用合同條件中約定履約擔保的方式、金額及提交的時間等,并應符合第2.5款[支付合同價款]的規定。非因承包人原因導致工期延長的,繼續提供履約擔保所增加的費用由發包人承擔。      增加費用    

16    第4.8條:不可預見困難    承包人遇到不可預見的困難時,應采取克服不可預見的困難的合理措施繼續施工,并及時通知工程師并抄送發包人。通知應載明不可預見的困難的內容、承包人認為不可預見的理由以及承包人制定的處理方案。工程師應當及時發出指示,指示構成變更的,按第13條[變更與調整]約定執行。    增加費用延誤工期     

17    第5.1.3條:設計,法律和標準的變化    除合同另有約定外,承包人完成設計工作所應遵守的法律規定,以及國家、行業和地方的規范和標準,均應視為在基準日期適用的版本。基準日期之后,前述版本發生重大變化,或者有新的法律,以及國家、行業和地方的規范和標準實施的,承包人應向工程師提出遵守新規定的建議。發包人或其委托的工程師應在收到建議后7天內發出是否遵守新規定的指示。如果該項建議構成變更的,按照第13.2款[承包人的合理化建議]的約定執行。       增加費用工期延誤     

18    第6.2.1條:發包人材料和設備    發包人需要對進場計劃進行變更的,承包人不得拒絕,應根據第13條[變更與調整]的規定執行,并由發包人承擔承包人由此增加的費用,以及引起的工期延誤。發包人提供的材料和工程設備的規格、數量或質量不符合合同要求,或由于發包人原因發生交貨日期延誤及交貨地點變更等情況的,發包人應承擔由此增加的費用和(或)工期延誤,并向承包人支付合理利潤。        增加費用工期延誤合理利潤    

19    第6.2.2條:承包人材料和設備    合同約定由承包人采購的材料、工程設備,除專用合同條件另有約定外,發包人不得指定生產廠家或供應商,發包人違反本款約定指定生產廠家或供應商的,承包人有權拒絕,并由發包人承擔相應責任。      賠償責任    

20    第6.2.2條:承包人材料和設備-強制性標準規范變更    在履行合同過程中,由于國家新頒布的強制性標準、規范,造成承包人負責提供的材料和工程設備,雖符合合同約定的標準,但不符合新頒布的強制性標準時,由承包人負責修復或重新訂貨,相關費用支出及導致的工期延長由發包人負責。      增加費用工期延誤    

21    第6.2.3條:發包人供應材料與工程設備的保管與使用    發包人供應的材料和工程設備使用前,由承包人負責必要的檢驗,檢驗費用由發包人承擔,不合格的不得使用。       檢驗費用    

22    第6.4.1條:工程質量要求    因發包人原因造成工程質量未達到合同約定標準的,由發包人承擔由此增加的費用和(或)延誤的工期,并支付承包人合理的利潤。    增加費用延誤工期合理利潤    

23    第6.4.3 條:隱蔽工程檢查     承包人覆蓋工程隱蔽部位后,工程師對質量有疑問的,可要求承包人對已覆蓋的部位進行鉆孔探測或揭開重新檢查,承包人應遵照執行,并在檢查后重新覆蓋恢復原狀。經檢查證明工程質量符合合同要求的,由發包人承擔由此增加的費用和(或)延誤的工期,并支付承包人合理的利潤。      增加費用延誤工期合理利潤    

24    第6.5.3條: 材料、工程設備和工程的試驗和檢驗     工程師對承包人的試驗和檢驗結果有異議的,或為查清承包人試驗和檢驗成果的可靠性要求承包人重新試驗和檢驗的,可由工程師與承包人共同進行。重新試驗和檢驗的結果證明該項材料、工程設備或工程的質量不符合合同要求的,由此增加的費用和(或)延誤的工期由承包人承擔;重新試驗和檢驗結果證明該項材料、工程設備和工程符合合同要求的,由此增加的費用和(或)延誤的工期由發包人承擔。       增加費用延誤工期     

25    第6.6條:缺陷和修補    因發包人或其人員的任何行為導致的(修補工作)情形,且在此情況下發包人應承擔因此引起的工期延誤和承包人費用損失,并向承包人支付合理的利潤。    工期延誤增加費用合理利潤    

26    第7.3條:現場合作    除專用合同條件另有約定外,如果承包人提供上述合作、條件或協調在考慮到《發包人要求》所列內容的情況下是不可預見的,則承包人有權就額外費用和合理利潤從發包人處獲得支付,且因此延誤的工期應相應順延。     增加費用合理利潤工期順延    

27    第7.6.5條:安全生產(發包人)責任     工程或工程的任何部分對土地的占用所造成的第三者財產損失;由于發包人原因在施工現場及其毗鄰地帶、履行合同工作中造成的第三者人身傷亡和財產損失;由于發包人原因對發包人自身、承包人、工程師造成的人身傷害和財產損失。     根據過錯情況按比例承擔     

28    第7.8條:環境保護    承包人負責在現場施工過程中對現場周圍的建筑物、構筑物、文物建筑、古樹、名木,及地下管線、線纜、構筑物、文物、化石和墳墓等進行保護。因如承包人已及時通知發包人,發包人未能及時作出指示的,所造成的損害、損失、賠償等費用增加,和(或)竣工日期延誤,由發包人負責。     損害、損失、賠償費用增加工期延誤    

29    第7.9.1條: 提供臨時用水、用電等和節點鋪設    發包人未能按約定的類別和時間完成節點鋪設,使開工時間延誤,竣工日期相應順延。未能按約定的品質、數量和時間提供水、電等,給承包人造成的損失由發包人承擔,導致工程關鍵路徑延誤的,竣工日期相應順延。    賠償損失公司延誤    

30    第8.1條:開始工作    除專用合同條件另有約定外,因發包人原因造成實際開始現場施工日期遲于計劃開始現場施工日期后第84天的,承包人有權提出價格調整要求,或者解除合同。發包人應當承擔由此增加的費用和(或)延誤的工期,并向承包人支付合理利潤。     增加費用延誤工期合理利潤價格調整    

31    第8.7.1條:因發包人導致的工期延誤    因下列情況導致工期延誤和(或)費用增加的,由發包人承擔由此延誤的工期和(或)增加的費用,且發包人應支付承包人合理的利潤:根據第13條[變更與調整]的約定構成一項變更的;發包人違反本合同約定,導致工期延誤和(或)費用增加的;發包人、發包人代表、工程師或發包人聘請的任意第三方造成或引起的任何延誤、妨礙和阻礙;發包人未能依據第6.2.1項[發包人提供的材料和工程設備]的約定提供材料和工程設備導致工期延誤和(或)費用增加的;因發包人原因導致的暫停施工;發包人未及時履行相關合同義務,造成工期延誤的其他原因。            工期延誤增加費用合理利潤    

32    第8.7.4 條:異常惡劣的氣候條件    承包人應采取克服異常惡劣的氣候條件的合理措施繼續施工,并及時通知工程師。工程師應當及時發出指示,指示構成變更的,按第13條[變更與調整]約定辦理。承包人因采取合理措施而延誤的工期由發包人承擔。       工期延誤    

33    第8.9.1條:由發包人暫停工作    承包人因執行暫停工作通知而造成費用的增加和(或)工期延誤由發包人承擔,并有權要求發包人支付合理利潤,但由于承包人原因造成發包人暫停工作的除外。    增加費用延誤工期合理利潤    

34    第8.9.2條:由承包人暫停工作(發包人原因)    合同履行過程中發生下列情形之一的,承包人可向發包人發出通知,要求發包人采取有效措施予以糾正。發包人收到承包人通知后的28天內仍不予以糾正,承包人有權暫停施工,并通知工程師。承包人有權要求發包人延長工期和(或)增加費用,并支付合理利潤:發包人拖延、拒絕批準付款申請和支付證書,或未能按合同約定支付價款,導致付款延誤的;發包人未按約定履行合同其他義務導致承包人無法繼續履行合同的,或者發包人明確表示暫停或實質上已暫停履行合同的。         增加費用延誤工期合理利潤    

35    第9.2條:延誤試驗    如果承包人已根據第9.1款[竣工試驗的義務]就可以開始進行各項竣工試驗的日期通知工程師,但該等試驗因發包人原因被延誤14天以上的,發包人應承擔由此增加的費用和工期延誤,并支付承包人合理利潤。同時,承包人應在合理可行的情況下盡快進行竣工試驗。     增加費用延誤工期合理利潤    

36    第9.4條: 未能通過竣工試驗    因發包人原因導致竣工試驗未能通過的,承包人進行竣工試驗的費用由發包人承擔,竣工日期相應順延。     試驗費用工期延誤    

37    第10.2 條:單位/區段工程的驗收    發包人在全部工程竣工前,使用已接收的單位/區段工程導致承包人費用增加的,發包人應承擔由此增加的費用和(或)工期延誤,并支付承包人合理利潤。     增加費用延誤工期合理利潤    

38    第10.3 條:工程的接收    發包人無正當理由不接收工程的,發包人自應當接收工程之日起,承擔工程照管、成品保護、保管等與工程有關的各項費用,合同當事人可以在專用合同條件中另行約定發包人逾期接收工程的違約責任。      增加費用違約責任    

39    第11.3.1條: 承包人缺陷調查    如果發包人指示承包人調查任何缺陷的原因,承包人應在發包人的指導下進行調查。承包人應在發包人指示中說明的日期或與發包人達成一致的其他日期開展調查。除非該缺陷應由承包人負責自費進行修補,承包人有權就調查的成本和利潤獲得支付。      增加費用調查利潤    

40    第11.3.3條:修復費用    發包人和承包人應共同查清缺陷或損壞的原因。經查驗非承包人原因造成的,發包人應承擔修復的費用,并支付承包人合理利潤。     修復費用合理利潤    

41    第12.2條: 延誤的試驗    如果竣工后試驗因發包人原因被延誤的,發包人應承擔承包人由此增加的費用并支付承包人合理利潤。     增加費用合理利潤    

42    第12.4條: 未能通過竣工后試驗    發包人無故拖延給予承包人進行調查、調整或修補所需的進入工程或區段工程的許可,并造成承包人費用增加的,應承擔由此增加的費用并支付承包人合理利潤。      增加費用合理利潤    

43    第13.4.2條: 不屬于依法必須招標的暫估價項目    因發包人原因導致暫估價合同訂立和履行遲延的,由此增加的費用和(或)延誤的工期由發包人承擔,并支付承包人合理的利潤。因承包人原因導致暫估價合同訂立和履行遲延的,由此增加的費用和(或)延誤的工期由承包人承擔。    增加費用工期延誤合理利潤    

44    第13.7條: 法律變化引起的調整    基準日期后,法律變化導致承包人在合同履行過程中所需要的費用發生除第13.8款[市場價格波動引起的調整]約定以外的增加時,由發包人承擔由此增加的費用;減少時,應從合同價格中予以扣減。基準日期后,因法律變化造成工期延誤時,工期應予以順延。       增加費用工期順延    

45    第14.3.2條: 進度付款審核和支付    除專用合同條件另有約定外,發包人應在進度款支付證書簽發后14天內完成支付,發包人逾期支付進度款的,按照貸款市場報價利率(LPR)支付利息;逾期支付超過56天的,按照貸款市場報價利率(LPR)的兩倍支付利息。       利息損失    

46    第15.1.3條: 發包人違約的責任    發包人應承擔因其違約給承包人增加的費用和(或)延誤的工期,并支付承包人合理的利潤。此外,合同當事人可在專用合同條件中另行約定發包人違約責任的承擔方式和計算方法。    增加費用工期延誤合理利潤    

47    第16.2.1條: 因發包人違約解除合同    發包人接到承包人解除合同意向通知后14天內,發包人隨后給予了付款,或同意復工、或繼續履行其義務或提供了支付擔保等,承包人應盡快安排并恢復正常工作;因此造成工期延誤的,竣工日期順延;承包人因此增加的費用,由發包人承擔。    工期延誤 增加費用    

48    第17.4條:不可抗力后果的承擔    不可抗力導致的人員傷亡、財產損失、費用增加和(或)工期延誤等后果,由合同當事人按以下原則承擔:永久工程,包括已運至施工現場的材料和工程設備的損害,以及因工程損害造成的第三人人員傷亡和財產損失由發包人承擔;承包人提供的施工設備的損壞由承包人承擔;發包人和承包人各自承擔其人員傷亡及其他財產損失;因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務,已經引起或將引起工期延誤的,應當順延工期,由此導致承包人停工的費用損失由發包人和承包人合理分擔,停工期間必須支付的現場必要的工人工資由發包人承擔;因不可抗力引起或將引起工期延誤,發包人指示趕工的,由此增加的趕工費用由發包人承擔;承包人在停工期間按照工程師或發包人要求照管、清理和修復工程的費用由發包人承擔。              增加費用財產損失工期延誤    

2、發包人向承包人索賠事項及依據

1    第1.6.2條:承包人文件提供    承包人應按照專用合同條件約定的期限、名稱、數量和形式向工程師提供應當由承包人編制的與工程設計、現場施工等工程實施有關的承包人文件。工程師對承包人文件有異議的,承包人應予以修改,并重新報送工程師。合同約定承包人文件應經審查的,工程師應在合同約定的期限內審查完畢,但工程師的審查并不減輕或免除承包人根據合同約定應當承擔的責任。        賠償責任    

2    第1.8條:嚴禁賄賂    合同當事人不得以賄賂或變相賄賂的方式,謀取非法利益或損害對方權益。因一方合同當事人的賄賂造成對方損失的,應賠償損失,并承擔相應的法律責任。     賠償損失    

3    第1.10.3條:知識產權    承包人在工程設計、使用材料、施工設備、工程設備或采用施工工藝時,因侵犯他人的專利權或其他知識產權所引起的責任,由承包人承擔;因發包人提供的材料、施工設備、工程設備或施工工藝導致侵權的,由發包人承擔責任。      賠償責任    

4    第1.11條:保密    一方泄露或者在本合同以外使用該商業秘密、技術秘密等保密信息給另一方造成損失的,應承擔損害賠償責任。    賠償損失    

5    第4.1條:承包人義務    辦理法律規定和合同約定由承包人辦理的許可和批準,將辦理結果書面報送發包人留存,并承擔因承包人違反法律或合同約定給發包人造成的任何費用和損失。    增加費用賠償損失    

6    第4.2條:履約擔保    發包人需要承包人提供履約擔保的,由合同當事人在專用合同條件中約定履約擔保的方式、金額及提交的時間等,并應符合第2.5款[支付合同價款]的規定。因承包人原因導致工期延長的,繼續提供履約擔保所增加的費用由承包人承擔。    增加費用    

7    第4.4條:承包人人員    承包人人員不符合技術要求,擅自離崗,擅自更換,不合格拒絕更換的。    賠償損失    

8    第4.5.6條:分包責任    承包人應按照專用合同條件約定對工作事項進行分包,確定分包人。承包人對分包人的行為向發包人負責,承包人和分包人就分包工作向發包人承擔連帶責任。    連帶責任    

9    第4.6條:聯合體責任    經發包人同意,以聯合體方式承包工程的,聯合體各方應共同與發包人訂立合同協議書。聯合體各方應為履行合同向發包人承擔連帶責任。    連帶責任    

10    第5.2條:承包人文件審查    因承包人原因導致無法通過審查的,承包人應根據發包人的書面說明,對承包人文件進行修改后重新報送發包人審查,審查期重新起算。因此引起的工期延長和必要的工程費用增加,由承包人負責。    增加費用工期延長責任    

11    第5.5條:操作和維修手冊    工程師收到承包人提交文件后,應依據第5.2款[承包人文件審查]的約定對操作和維修手冊進行審查,竣工試驗工程中,承包人應為任何因操作和維修手冊錯誤或遺漏引起的風險或損失承擔責任。     風險承擔賠償損失    

12    第5.6條:承包人文件錯誤    承包人文件存在錯誤、遺漏、含混、矛盾、不充分之處或其他缺陷,無論承包人是否根據本款獲得了同意,承包人均應自費對前述問題帶來的缺陷和工程問題進行改正,并按照第5.2款[承包人文件審查]的要求,重新送工程師審查,審查日期從工程師收到文件開始重新計算。因此款原因重新提交審查文件導致的工程延誤和必要費用增加由承包人承擔。     增加費用工期延誤    

13    第6.2.1條:發包人材料和設備    承包人需要對進場計劃進行變更的,應事先報請工程師批準,由此增加的費用和(或)工期延誤由承包人承擔。    增加費用工期延誤    

14    第6.2.3條:承包人供應材料與工程設備的保管與使用    工程師發現承包人使用不符合設計或有關標準要求的材料和工程設備時,有權要求承包人進行修復、拆除或重新采購,由此增加的費用和(或)延誤的工期,由承包人承擔。     增加費用延誤工期    

15    第6.2.4條:材料和工程設備的所有權    承包人按第6.2.2項提供的材料和工程設備,承包人應確保發包人取得無權利負擔的材料及工程設備所有權,因承包人與第三人的物權爭議導致的增加的費用和(或)延誤的工期,由承包人承擔。     增加費用延誤工期    

16    第6.4.1條:工程質量要求    因承包人原因造成工程質量未達到合同約定標準的,發包人有權要求承包人返工直至工程質量達到合同約定的標準為止,并由承包人承擔由此增加的費用和(或)延誤的工期。     增加費用延誤工期    

17    第6.4.3條:隱蔽工程檢查     經工程師檢查質量不合格的,承包人應在工程師指示的時間內完成修復,并由工程師重新檢查,由此增加的費用和(或)延誤的工期由承包人承擔。承包人覆蓋工程隱蔽部位后,工程師對質量有疑問的,可要求承包人對已覆蓋的部位進行鉆孔探測或揭開重新檢查,承包人應遵照執行,并在檢查后重新覆蓋恢復原狀。經檢查證明工程質量符合合同要求的,由發包人承擔由此增加的費用和(或)延誤的工期,并支付承包人合理的利潤;經檢查證明工程質量不符合合同要求的,由此增加的費用和(或)延誤的工期由承包人承擔。3.承包人未通知工程師到場檢查,私自將工程隱蔽部位覆蓋的,工程師有權指示承包人鉆孔探測或揭開檢查,無論工程隱蔽部位質量是否合格,由此增加的費用和(或)延誤的工期均由承包人承擔。         增加費用延誤工期    

18    第6.5.3 條:材料、工程設備和工程的試驗和檢驗    工程師對承包人的試驗和檢驗結果有異議的,或為查清承包人試驗和檢驗成果的可靠性要求承包人重新試驗和檢驗的,可由工程師與承包人共同進行。重新試驗和檢驗的結果證明該項材料、工程設備或工程的質量不符合合同要求的,由此增加的費用和(或)延誤的工期由承包人承擔。      增加費用延誤工期    

19    第6.6.3條:缺陷和修補    如果承包人未能遵守發包人的指示,發包人可以自行決定請第三方完成上述修補工作,并有權要求承包人支付因未履行指示而產生的所有費用,但承包人根據第6.6.2項有權就修補工作獲得支付的情況除外。     增加費用    

20    第7.2條:施工設備和臨時設施    承包人應在專用合同條件7.2款約定的時間內向發包人提交臨時占地資料,因承包人未能按時提交資料,導致工期延誤的,由此增加的費用和(或)竣工日期延誤,由承包人負責。    增加費用工期延誤    

21    第7.2.3 條:承包人增加更換施工設備    承包人使用的施工設備不能滿足項目進度計劃和(或)質量要求時,工程師有權要求承包人增加或更換施工設備,承包人應及時增加或更換,由此增加的費用和(或)延誤的工期由承包人承擔。     增加費用延誤工期    

22    第7.6.4條: 事故處理     在工程實施期間或缺陷責任期內發生危及工程安全的事件,工程師通知承包人進行搶救和搶修,承包人聲明無能力或不愿立即執行的,發包人有權雇傭其他人員進行搶救和搶修。此類搶救和搶修按合同約定屬于承包人義務的,由此增加的費用和(或)延誤的工期由承包人承擔。    增加費用延誤工期    

23    第7.6.5條:安全生產(承包人)責任    承包人應負責賠償由于承包人原因在施工現場及其毗鄰地帶、履行合同工作中造成的第三者人身傷亡和財產損失。如果上述損失是由于發包人和承包人共同原因導致的,則雙方應根據過錯情況按比例承擔。    按比例賠償損失    

24    第7.8條:環境保護    承包人負責在現場施工過程中對現場周圍的建筑物、構筑物、文物建筑、古樹、名木,及地下管線、線纜、構筑物、文物、化石和墳墓等進行保護。因承包人未能通知發包人,并在未能得到發包人進一步指示的情況下,所造成的損害、損失、賠償等費用增加,和(或)竣工日期延誤,由承包人負責。如承包人已及時通知發包人,發包人未能及時作出指示的,所造成的損害、損失、賠償等費用增加,和(或)竣工日期延誤,由發包人負責。2.承包人應采取措施,并負責控制和(或)處理現場的粉塵、廢氣、廢水、固體廢物和噪聲對環境的污染和危害。因此發生的傷害、賠償、罰款等費用增加,和(或)竣工日期延誤,由承包人負責。3.承包人及時或定期將施工現場殘留、廢棄的垃圾分類后運到發包人或當地有關行政部門指定的地點,防止對周圍環境的污染及對作業的影響。承包人應當承擔因其原因引起的環境污染侵權損害賠償責任,因違反上述約定導致當地行政部門的罰款、賠償等增加的費用,由承包人承擔;因上述環境污染引起糾紛而導致暫停施工的,由此增加的費用和(或)延誤的工期由承包人承擔。           (損害、損失、賠償)增加費用延誤工期    

25    第7.9.2 條:臨時用水、用電等    承包人應在計劃開始現場施工日期28天前或雙方約定的其他時間,按專用合同條件中約定的發包人能夠提供的臨時用水、用電等類別,向發包人提交施工(含工程物資保管)所需的臨時用水、用電等的品質、正常用量、高峰用量、使用時間和節點位置等資料。承包人自費負責計量儀器的購買、安裝和維護,并依據專用合同條件中約定的單價向發包人交費,合同當事人另有約定時除外。因承包人未能按合同約定提交上述資料,造成發包人費用增加和竣工日期延誤時,由承包人負責。    增加費用延誤工期    

26    第8.7.2 條:因承包人原因導致工期延誤    由于承包人的原因,未能按項目進度計劃完成工作,承包人應采取措施加快進度,并承擔加快進度所增加的費用。    增加費用    

27    第8.9.2 條:由承包人暫停工作    因承包人原因所造成部分或全部工程的暫停,承包人應采取措施盡快復工并趕上進度,由此造成費用的增加或工期延誤由承包人承擔。因此造成逾期竣工的,承包人應按第8.7.2項[因承包人原因導致工期延誤]承擔逾期竣工違約責任。     增加費用工期延誤    

28    第9.2條:延誤試驗    如果承包人未在該期限內進行竣工試驗,則發包人有權自行組織該項竣工試驗,由此產生的合理費用由承包人承擔。發包人應在試驗完成后28天內向承包人發送試驗結果。     增加費用    

29    第9.4條: 未能通過竣工試驗    如果工程或區段工程未能通過根據第9.3款[重新試驗]重新進行的竣工試驗的,則:發包人有權要求承包人根據第6.6款[缺陷和修補]繼續進行修補和改正,并根據第9.3款[重新試驗]再次進行竣工試驗;未能通過竣工試驗,對工程或區段工程的操作或使用未產生實質性影響的,發包人有權要求承包人自費修復,承擔因此增加的費用和誤期損害賠償責任,并賠償發包人的相應損失;無法修復時,發包人有權扣減該部分的相應付款,同時視為通過竣工驗收;未能通過竣工試驗,使工程或區段工程的任何主要部分喪失了生產、使用功能時,發包人有權指令承包人更換相關部分,承包人應承擔因此增加的費用和誤期損害賠償責任,并賠償發包人的相應損失;未能通過竣工試驗,使整個工程或區段工程喪失了生產、使用功能時,發包人可拒收工程或區段工程,或指令承包人重新設計、重置相關部分,承包人應承擔因此增加的費用和誤期損害賠償責任,并賠償發包人的相應損失。同時發包人有權根據第16.1款[由發包人解除合同]的約定解除合同。         增加費用賠償損失    

30    第10.3條:工程的接收    承包人無正當理由不移交工程的,承包人應承擔工程照管、成品保護、保管等與工程有關的各項費用,合同當事人可以在專用合同條件中另行約定承包人無正當理由不移交工程的違約責任。    增加費用違約責任    

31    第10.5.2條: 地表還原    承包人應按合同約定和工程師的要求恢復臨時占地及清理場地,否則發包人有權委托其他人恢復或清理,所發生的費用由承包人承擔。    增加費用    

32    第11.2條:缺陷責任期    由于承包人原因造成某項缺陷或損壞使某項工程或工程設備不能按原定目標使用而需要再次檢查、檢驗和修復的,發包人有權要求承包人延長該項工程或工程設備的缺陷責任期,并應在原缺陷責任期屆滿前發出延長通知。但缺陷責任期最長不超過24個月。    延長缺陷責任期    

33    第11.3.1條:承包人缺陷調查    如果承包人未能根據本款開展調查,該調查可由發包人開展。但應將上述調查開展的日期通知承包人,承包人可自費參加調查。如果該缺陷應由承包人自費進行修補,則發包人有權要求承包人支付發包人因調查產生的合理費用。    合理費用    

34    第11.3.2 條:缺陷責任     缺陷責任期內,由承包人原因造成的缺陷,承包人應負責維修,并承擔鑒定及維修費用。如承包人不維修也不承擔費用,發包人可按合同約定從質量保證金中扣除,費用超出質量保證金金額的,發包人可按合同約定向承包人進行索賠。承包人維修并承擔相應費用后,不免除對工程的損失賠償責任。發包人在使用過程中,發現已修補的缺陷部位或部件還存在質量缺陷的,承包人應負責修復,直至檢驗合格為止。      增加費用賠償損失    

35    第11.3.3條:修復費用    發包人和承包人應共同查清缺陷或損壞的原因。經查明屬承包人原因造成的,應由承包人承擔修復的費用。    修復費用    

36    第11.3.6 條:未能修復    因承包人原因造成工程的缺陷或損壞,承包人拒絕維修或未能在合理期限內修復缺陷或損壞,且經發包人書面催告后仍未修復的,發包人有權自行修復或委托第三方修復,所需費用由承包人承擔。如果工程或工程設備的缺陷或損害使發包人實質上失去了工程的整體功能,發包人有權向承包人追回已支付的工程款項,并要求其賠償發包人相應損失     修復費用工程款賠償損失    

37    第13.4.2 條:不屬于依法必須招標的暫估價項目    因承包人原因導致暫估價合同訂立和履行遲延的,由此增加的費用和(或)延誤的工期由承包人承擔。     增加費用延誤工期    

38    第13.7條:法律變化引起的調整    因承包人原因造成工期延誤,在工期延誤期間出現法律變化的,由此增加的費用和(或)延誤的工期由承包人承擔。     增加費用延誤工期    

39    第15.2條:承包人違約    承包人應承擔因其違約行為而增加的費用和(或)延誤的工期。此外,合同當事人可在專用合同條件中另行約定承包人違約責任的承擔方式和計算方法。    增加費用延誤工期    

40    第17.4條:不可抗力后果的承擔    不可抗力導致的人員傷亡、財產損失、費用增加和(或)工期延誤等后果,由合同當事人按以下原則承擔:

(1) 永久工程,包括已運至施工現場的材料和工程設備的損害,以及因工程損害造成的第三人人員傷亡和財產損失由發包人承擔;

(2) 承包人提供的施工設備的損壞由承包人承擔;

(3) 發包人和承包人各自承擔其人員傷亡及其他財產損失;

(4) 因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務,已經引起或將引起工期延誤的,應當順延工期,由此導致承包人停工的費用損失由發包人和承包人合理分擔,停工期間必須支付的現場必要的工人工資由發包人承擔;

(5) 因不可抗力引起或將引起工期延誤,發包人指示趕工的,由此增加的趕工費用由發包人承擔;

(6) 承包人在停工期間按照工程師或發包人要求照管、清理和修復工程的費用由發包人承擔。          工期延誤賠償損失    

       本文主要通過索賠角度闡述索賠工作之重要性以及實務操作,但反索賠工作也不能輕視,其當然屬于索賠工作的一部分,其要素反推即可。行文至此,本人更是越發意識到索賠工作之于工程管理的重要性,幾乎涵蓋合同之絕大部分內容,貫穿履約始終;也意識到法律人士之于索賠工作的重要性,猶如專業律師之于建工訴訟,直接事關訴訟之成敗。

 

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