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建設工程開工日期的認定
發布時間:2022-12-12|閱讀量:
來源: 作者:徐大江律師 建設工程開工日期的認定
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       建設工程的工期指建設工程施工合同的履行期限,即完成特定項目所需要的時間。依據司法解釋的規定,工程工期與工程范圍、工程質量、工程價款共同構成建設工程施工合同的實質性內容。工程工期為一時間段,由開工日期與竣工日期兩個時間點中間的時間構成。然實踐中關于開工日期如何準確認定,經常發生爭議。

一、準確認定開工日期的重要性

       工期對于發承包人而言至關重要,對于發包人而言,工期是判斷承包人是否按照建設工程施工合同約定依約交付工程、是否存在遲延交付等重要因素。對于承包人而言,工期對判斷發包人是否支付工程款本金及利息、以及質量保修期和缺陷責任期的確定均有重大意義。如前所述,開工日期與竣工日期作為施工進度中的兩個時間點,是界定工程施工工期的開始起點與終點的標志,故工期的準確認定實際上是建設工程的開工日期和竣工日期認定。

二、關于開工日期的規定

(一)司法解釋規定

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第八條規定:“當事人對建設工程開工日期有爭議的,人民法院應當分別按照以下情形予以認定:

(一)開工日期為發包人或者監理人發出的開工通知載明的開工日期;開工通知發出后,尚不具備開工條件的,以開工條件具備的時間為開工日期;因承包人原因導致開工時間推遲的,以開工通知載明的時間為開工日期。

(二)承包人經發包人同意已經實際進場施工的,以實際進場施工時間為開工日期。

(三)發包人或者監理人未發出開工通知,亦無相關證據證明實際開工日期的,應當綜合考慮開工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時間,并結合是否具備開工條件的事實,認定開工日期。

(二)施工合同范本規定

      《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)通用條款第1.1.4.1款:開工日期:包括計劃開工日期和實際開工日期。計劃開工日期是指合同協議書約定的開工日期;實際開工日期是指監理人按照第7.3.2項〔開工通知〕約定發出的符合法律規定的開工通知中載明的開工日期。

      《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)通用條款第7.3.2款:開工通知:發包人應按照法律規定獲得工程施工所需的許可。經發包人同意后,監理人發出的開工通知應符合法律規定。監理人應在計劃開工日期7天前向承包人發出開工通知,工期自開工通知中載明的開工日期起算。

       除專用合同條款另有約定外,因發包人原因造成監理人未能在計劃開工日期之日起90天內發出開工通知的,承包人有權提出價格調整要求,或者解除合同。發包人應當承擔由此增加的費用和(或)延誤的工期,并向承包人支付合理利潤。

(三)地方規定

1. 河北省高級人民法院關于印發《建設工程施工合同案件審理指南》的通知發包人未取得施工許可證,但承包人已實際開工的,應以實際開工之日為開工日期,合同另有約定的除外。因未取得施工許可證而被行政主管部門責令停止施工的,可作為工期順延的事由。

2. 江蘇省高級人民法院建設工程施工合同案件審理指南開工日期的認定:建設工程合同中,開工日期一般都是確定的,但實務中也時常發生承包人實際開工日期的爭議,通常集中為承包人實際延遲開工的原因方面。歸納起來,承包人實際推遲開工的原因主要為以下三個方面:(1)發包人未能依法依約提供符合承包人開工的條件。根據《建筑法》第7-11條的規定,除國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程以及按照國務院規定的權限和程序批準開工報告的建筑工程以外,建筑工程開工前,發包人應當按照國家有關規定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證;延期、中止開工的,應當辦理延期申請、核驗或者重新申辦施工許可證。由于發包人未申領或者延期、中止施工后未辦理核驗或者重新申辦施工許可證,或者發包人因不具備《建筑法》第8條規定的條件而不能領取施工許可證,承包人因此拒絕進場施工。發包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的,致使承包人無法進場施工等;(2)承包人無力按時開工,包括施工人員、機械設備、承諾墊資的資金、材料不能按時到位等;(3)外部原因,比如自然災害、惡劣氣候、流行性疾病、周邊群眾阻撓等。上述發包人原因、外部原因(周邊群眾阻撓系因與發包人的糾紛引發)致使承包人確實無法按時開工,不可歸責于承包人,承包人可以順延開工日期而不構成違約。因承包人原因(周邊群眾阻撓系因與承包人的糾紛引起)致使承包人不能按時開工的,承包人不可以順延開工日期,因此不能在約定的工程日期內竣工或者不能履行合同的,承包人應承擔遲延履行和不能履行的違約責任。

3. 北京市高級人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》建設工程施工合同實際開工日期的確定,一般以開工通知載明的開工時間為依據;因發包人原因導致開工通知發出時開工條件尚不具備的,以開工條件具備的時間確定開工日期;因承包方原因導致實際開工時間推遲的,以開工通知載明的時間為開工日期;承包人在開工通知發出前已經實際進場施工的,以實際開工時間為開工日期;既無開工通知也無其他相關證據能證明實際開工日期的,以施工合同約定的開工時間為開工日期。

       除此之外,廣東省高院、安徽省高院也在相關指導意見、解答中對開工日期做了認定。

三、關于開工日期的司法裁判認定

(一)以開工通知中載明的日期認定

       最高人民法院在(2019)最高法民申6461號案件中認定,浦城萬達公司于2015年3月19日才取得案涉工程《建設工程施工許可證》。監理單位2014年8月23日出具的《工程開工令》,明顯不符合開工的基本條件,屬于違法開工,二審法院不予采納并無不當。雖然本案有證據證明上海世方公司在施工許可證頒發之前即已進場施工,但相關主管部門均已發函要求案涉工程立即停工,也即案涉項目在施工許可證頒發之前不是能夠正常施工的狀態。因此,二審法院依據《開工報告》,確認案涉工程開工日期為2015年3月20日并無不當。

       即如果無相反證據,發包人或監理人發出《開工通知》,則開工日期為開工通知中載明的日期,合同中約定的計劃開工日期僅能作為參考。

(二)以實際具備開工條件日期認定

       最高人民法院在(2015)民申字第201號案件中認定,合同約定的開工日期尚不具備施工條件,而施工許可證取得時間與《工程開工報審表》及《開工報告》載明的開工日期不一致,結合案件相關情況,取得施工許可證時間即已具備開工條件,則該日期可認定為開工日期。

       即對開工日期的確定,應以實際的開工日期為準,堅持客觀事實為依據。開工通知中記載的開工日期為推定的開工日期,如有證據證明此時尚不具備施工的客觀條件,則應以客觀條件具備時認定開工日期?!督ㄔO工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)通用條款對開工條件做了詳細規定,主要包括施工現場、施工條件、基礎資料、施工許可、批準等。

(三)以監理會議紀要、驗收報告等認定

       最高人民法院在(2019)最高法民申3651號案件中認為,當事人多次召開的監理例會以及工作會議所形成的會議紀要、監理記錄表等書面記錄能夠證明工程的實際開工時間,以監理例會載明實際進場施工日期認定為涉案工程的開工日期符合相關司法解釋的規定。

江蘇省高級人民法院在(2019)蘇民終93號案件中認為,工程質量驗收報告、竣工驗收證明載明的開工日期在涉案工程施工許可證核發日期與監理簽發開工報告載明日期之前,且根據監理日記、工地會議紀要等顯示在先的開工日期之前工程已具備開工條件,因此可綜合質量驗收報告、竣工驗收證明、監理日記和工地會議紀要等確定開工日期。

       安徽省高級人民法院在(2018)皖民終340號案件中認為,當地建筑工程質量監督站出具的涉案工程質量相關說明所載實際開工時間,雙方予以認可或未提交相反證據予以反駁的,可以據此認定為實際開工日期。

       即監理方出具的會議紀要、竣工驗收證明,質檢部門的驗收報告等,如實客觀反映了工程施工概況,在無其他相反證據的情形下,可以作為開工日期的認定依據。

(四)因發包人原因致使開工條件不成就,條件成就時認定

       最高人民法院(2011)民申字第48號案件中認為,因發包人原因致使不具備施工條件,承包人無法按合同約定時間進場施工的,承包人順延工期有合理的理由,應以開工條件成就之日作為實際開工日期。

       即如果發包人未按照合同約定或法律規定提供滿足承包人開工的條件,應以客觀施工條件滿足時認定開工日期。另諸如自然災害、異常天氣、疫情、群眾阻撓等不可歸責于發承包雙方的原因,應以該事由消除之日認定具備開工條件。

(五)發包人同意提前進場施工的,以實際進場日期認定

       甘肅省高級人民法院在(2019)甘民終289號案件中認為,雖然涉案工程實際取得建設用地規劃許可證、建設工程規劃許可證時間在后,但雙方當事人對承包人依合同約定的開工日期入場事實并無異議,因此可認定該實際進場施工時間為開工日期。

       即在開工通知發出之前,承包人經發包人同意已經進場施工,則應該尊重該既成事實。之所以強調發包人同意,是因何時進場仍然屬于雙方當事人可以商定的范圍,且應以協商一致為準,充分尊重當事人意思自治,福建省高級人民法院在(2016)閩民終165號案件中認為“雙方當事人對工期的起計時間多次變更,應根據雙方的真實意思認定工期的起計時間,即開工日期?!惫书_工日期的判斷不僅是事實認定,同樣也涉及價值判斷。但需要注意的是實踐中施工機械及班組的進場、圍墻修建等行為為施工前的準備行為,上不構成真正意義上的施工。

       綜合司法裁判中對建設工程開工日期的認定,可見開工日期容易出現爭議,且存在多種可能性。在建設工程施工過程中發承包方、監理方等會形成大量記錄開工日期的材料,如合同約定的計劃開工日期、開工申請書、開工通知書、竣工驗收證書、會議紀要等,同時還可能存在約定的施工條件不能滿足或承包人經發包人同意提前進場施工等多種情形,從而難免保證過程中記錄的開工日期統一。而開工日期對工期認定至關重要,工期認定對發承包方權利義務的界定又意義重大。故建議發承包雙方應在合同履行過程中就具體進場開工的日期協商一致并保留書面證明材料,避免后期因開工日期認定不清產生爭議。同時對于發包人而言,應按照施工合同確定的時限和條件完成土地征用、清除地上和地下障礙、房屋拆遷、保證施工用水、用電、道路通暢、地面平整等工作,保證能夠按照約定的日期正常開工,避免以發包人原因導致承包人主張違約損失等。對于承包人而言,如因為發包人一方未能在規定時間內給予承包人進入現場和占用現場的權利,致使承包人無法進場施工,承包人應及時向監理發出通知,為獲得工期順延和損失賠償留存證據。同時承包人還應充分查勘施工現場、了解工程所在地的氣象、交通條件、風俗習慣等,以便合理預見工程施工所需的進出施工現場的方式、手段、路徑,避免因此可能導致不能依約進場施工的不利后果等。

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