基于建設(shè)工程領(lǐng)域中合同無效頻發(fā)的情形，《民法典》第七百九十三條規(guī)定了建設(shè)工程施工合同無效時的處理路徑，即在建設(shè)工程質(zhì)量合同的前提下，承包人可參照合同關(guān)于工程價款的約定，折價補償承包人；若工程質(zhì)量不合格的，首先應(yīng)當(dāng)進(jìn)行修復(fù)，修復(fù)后驗收合格的，承包人可請求參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償，若修復(fù)后仍不合格的，承包人無權(quán)請求參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償。本文根據(jù)《民法典》、《建筑法》及《建工司法解釋》等規(guī)定，結(jié)合各地司法裁判觀點及實務(wù)案例，對合同無效情形下折價補償規(guī)則在適用中產(chǎn)生相關(guān)爭議問題分析歸納，以期對同類問題的風(fēng)險防范。

1.請求權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范

（建設(shè)工程施工合同無效）

      《民法典》第一百五十七條規(guī)定了民事法律行為無效的三種法律后果，即返還財產(chǎn)、折價補償以及賠償損失三種情形。在建設(shè)工程中，由于承包人在工程建設(shè)中已經(jīng)將付出的勞務(wù)和建筑材料物化到建設(shè)工程之中，若強制要求恢復(fù)原狀，無疑是社會資源的極大浪費，也是毫無意義的做法，故《民法典》第七百九十三條規(guī)定了建設(shè)工程施工合同無效時在工程質(zhì)量合格前提下，可參照無效合同關(guān)于工程價款的規(guī)定，采取折價補償?shù)奶幚矸绞健?/p>

       另根據(jù)最高法院民一庭2022年第22次法官會議討論認(rèn)定，《民法典》第七百九十三條第一款雖然使用了“可以參照”的表述，但如果工程建設(shè)未發(fā)生大規(guī)模設(shè)計改變，或者合同中有關(guān)工程價款約定不存在嚴(yán)重違背當(dāng)事人真實意思表示等情況，人民法院在具體裁判中，不宜任意將“可以參照”理解為可以參照、也可以不參照。即在符合《民法典》793條規(guī)定時，此處應(yīng)當(dāng)適用“折價補償”的規(guī)定。

2.“折價補償”的適用前提：

合同無效，工程經(jīng)驗收合格

       合格的工程質(zhì)量是實現(xiàn)工程價值的前提，也才能使得物化到建設(shè)工程中的施工價值得以發(fā)揮。根據(jù)上述《民法典》規(guī)定，結(jié)合《建工司法解釋》第十一條至十八條關(guān)于工程質(zhì)量的規(guī)定，承包人主張人主張折價補償?shù)那疤嵩谟诮ㄔO(shè)工程施工合同無效，建設(shè)工程經(jīng)驗收合格。對于工程質(zhì)量不合格的工程，在經(jīng)修復(fù)后驗收合格的，適用“折價補償”的規(guī)定。

3.“折價補償原則”的適用范圍

       根據(jù)《民法典》七百九十三條“可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人”的規(guī)定，折價補償?shù)姆秶鸀轫椖抗こ炭睢ＴㄔO(shè)部《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》第5條規(guī)定：“工程價格由成本（直接成本、間接成本）、利潤（酬金）和稅金構(gòu)成。”在實務(wù)中，根據(jù)建設(shè)工程施工合同的約定，一般包括預(yù)付款、進(jìn)度款、結(jié)算款和質(zhì)量保修金等。具體到合同履行、施工過程中，即為人工費、材料費、施工機具使用費、企業(yè)管理費、利潤、稅金（如有）等費用。因此，折價補償?shù)姆秶ㄉ鲜龉こ炭顑?nèi)容并無爭議。但對于工程款利息以及管理費是否屬于折價補償?shù)那樾危瑢崉?wù)中爭議較多：

01.“合同關(guān)于工程價款的約定“的范圍認(rèn)定

       在建設(shè)工程施工合同示范文本中，工程款以預(yù)付款、進(jìn)度款的支付條件、周期等形式體現(xiàn)，在實踐中對于無效合同中關(guān)于工程價款的支付時間、支付條件是否屬于工程款約定范圍存在較大爭議。合同無效即民事法律行為無效，故根據(jù)《民法典》第五百零七條規(guī)定，合同不生效、無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。因此，合同無效后，僅爭議解決條款獨立有效，除此之外的合同內(nèi)容系無效，對合同雙方不具有約束力。建設(shè)工程施工合同無效后工程價款的折價補償原則僅系基于建設(shè)工程的特殊性做出的特被規(guī)定。除法律明確規(guī)定的情形外，應(yīng)當(dāng)恪守法律一般性規(guī)定，即無效合同中僅爭議解決條款具有獨立性。即工程價款的支付時間、支付條件條款不應(yīng)參照適用無效合同的約定。

02.工程款利息是否屬于工程款范圍分析

      《民法典》允許承包人可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償，而利息作為工程款的法定孳息，與工程價款是密不可分的。既然承包人有權(quán)請求發(fā)包人支付工程價款，自然有權(quán)請求發(fā)包人支付工程價款的利息。工程款利息作發(fā)包人遲延支付工程款支付的對價，應(yīng)當(dāng)系承包人應(yīng)得的合法權(quán)益。

       最高院在（2019）最高法民申5692號民事裁定書中本院認(rèn)定部分載明，收益率按月息1%的利率分段結(jié)算支付執(zhí)行（即按所欠的余款時間結(jié)息）”的約定，系當(dāng)事人對于違約金計算的約定，因該合同無效而無效。但案涉工程價款的利息屬于法定孳息，不應(yīng)因合同無效而免除。當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算。利息從應(yīng)付工程價款之日計付，有約定的按照約定處理。在(2021)最高法民終339號案件中，最高院認(rèn)為，在已經(jīng)認(rèn)定合同自始無效的情況下，工程款利息的起算以應(yīng)付而未付工程款的時間作為起算點，工程款利息的計算標(biāo)準(zhǔn)按照中國人民銀行同期同類貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計算。原審判決對利息認(rèn)定并無不當(dāng)，應(yīng)予維持”。根據(jù)上述裁判觀點，利息作為工程款的法定孳息，應(yīng)當(dāng)根據(jù)工程款支付的實際情形進(jìn)行認(rèn)定，并不因合同無效而免除發(fā)包人的支付義務(wù)。

       同時，《北京高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第17條“無效建設(shè)工程施工合同中的工程價款如何確定?”答復(fù)也明確：建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，當(dāng)事人任。何一方依據(jù)《解釋》第二條的規(guī)定要求參照合同約定支付工程折價補償款的，應(yīng)予支持。承包人要求發(fā)包人按中國人民銀行同期貸款利率支付欠付工程款利息的，應(yīng)予支持。發(fā)包人以合同無效為由要求扣除工程折價補償款中所含利潤的，不予支持。

       另根據(jù)《建工解釋（一）》第6條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，一方當(dāng)事人請求對方賠償損失的，應(yīng)當(dāng)就對方過錯、損失大小、過錯與損失之間的因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。損失大小無法確定，一方當(dāng)事人請求參照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、建設(shè)工期、工程價款支付時間等內(nèi)容確定損失大小的，人民法院可以結(jié)合雙方過錯程度、過錯與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判。即對于合同無效的過錯雙方應(yīng)當(dāng)格子承擔(dān)過錯責(zé)任，工程款利息作為法定孳息，從公平及過錯角度認(rèn)定也應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件情形分析。

03.管理費是否屬于工程款范圍分析

       實踐中，基于轉(zhuǎn)包、掛靠情形頻發(fā)，無效合同中存在關(guān)于管理費的約定，故承包人在主張合同時往往認(rèn)為管理費系工程價款的組成部分，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《民法典》793條的規(guī)定適用。對此爭議最高人民法院第二巡回法庭2020年第7次法官會議紀(jì)要認(rèn)為：“建設(shè)工程施工合同因非法轉(zhuǎn)包、違法分包或掛靠行為無效時，對于該合同中約定的由轉(zhuǎn)包方收取“管理費”的處理，應(yīng)結(jié)合個案情形根據(jù)合同目的等具體判斷。如該“管理費”屬于工程價款的組成部分，而轉(zhuǎn)包方也實際參與了施工組織管理協(xié)調(diào)的，可參照合同約定處理；對于轉(zhuǎn)包方純粹通過轉(zhuǎn)包牟利，未實際參與施工組織管理協(xié)調(diào)，合同無效后主張“管理費”的，應(yīng)不予支持。合同當(dāng)事人以作為合同價款的“管理費”應(yīng)予收繳為由主張調(diào)整工程價款的，不予支持。基于合同的相對性，非合同當(dāng)事人不能以轉(zhuǎn)包方與轉(zhuǎn)承包方之間有關(guān)“管理費”的約定主張調(diào)整應(yīng)支付的工程款。”

04.律師實務(wù)建議

       首先，建設(shè)工程領(lǐng)域，合同無效的情形雖頻發(fā)，但不論作為發(fā)包人或承包人，在簽訂合同時，追求的合同目的的實現(xiàn)必然是合同相對雙方最根本追求。合同作為雙方權(quán)利義務(wù)的基本依據(jù)，應(yīng)當(dāng)在簽訂前對于合同相對方資質(zhì)、信譽能力、資產(chǎn)狀況、履約能力等，承包人對于項目情況、三證取得情況以及發(fā)包人的履約能力等詳細(xì)了解。合同簽訂后避免出現(xiàn)轉(zhuǎn)包等情形，盡可能確保合同作為權(quán)利依據(jù)的有效性。

       其次，即使合同無效，也應(yīng)當(dāng)簽署內(nèi)容完備的書面合同。若雙方不存在書面的《建設(shè)工程施工合同》，在訴訟過程中會增加雙方當(dāng)事人的訴訟成本，舉證難度增大。在沒有書面合同時，一般人民法院會采用定額計價或直接采取鑒定手段來確定折價補償?shù)木唧w數(shù)額，而該工程數(shù)額存在一定的不確定性，故建議在合同中盡可能對工程款內(nèi)容約定完善。

       最后，根據(jù)《民法典》793條的規(guī)定，“參照合同約定的工程價款折價補償”重點在于“參照合同約定”，即合同中若無相關(guān)費用的約定，則根據(jù)該法條，承包人主張對未約定的支出折價補償?shù)模茈y得到支持。根據(jù)住建部《工程量計價規(guī)范》（GB50500-2013）的規(guī)定，人工費、材料費、機械費、管理費、利潤、風(fēng)險費用、安全文明施工費、總包服務(wù)費、規(guī)費、稅金等均屬于建設(shè)工程的工程造價，因此在簽署合同時，應(yīng)當(dāng)慎重核對每一項計價分項是否列入工程造價中。