本文中的工期是指在建設工程施工合同中，約定的承包人完成工程所需的期限，從工程項目從正式破土動工、按設計文件規定全部建成到竣工驗收交付使用所用的全部時間，含有建筑、安裝、試車、驗收、交付使用等所需要的時間，包括按照合同約定所作的期限變更。
工期是建設工程施工合同的實質性內容，承、發包雙方一般會在建設工程施工合同中明確約定建設工程的工期。然而，建設工程施工合同履行期限長，設計變更、工程量增減、進度款支付遲延、惡劣天氣、自然災害等不可預見的主客觀因素多，順延工期、延誤工期在工程建設實踐中屢見不鮮，工期糾紛也就成了爭議的高發點。
在法律實務中，該類爭議主要分兩類：首先是工期延誤爭議，即承包人在施工合同約定的工期內未完成施工任務，遲延交付建設工程引起的工期延誤爭議；其次是工期順延或索賠爭議，即發包人未按照合同約定的期限和要求提供建筑材料、設備、場地、技術材料、支付進度款以及不可抗力、政策調整等客觀因素引起的工期順延爭議或工期索賠爭議。
1、什么是開工日期？怎樣做出定開工日期的認定？
（1）開工日期的概念：開工日期是指發包人與承包人在協議書中約定，承包人開始進場施工的絕對或者相對的日期。按照2017版《施工合同示范文本》通用條款1.1.4.1的規定，開工日期包括計劃開工日期和實際開工日期。計劃開工日期是指合同協議書約定的開工日期；實際開工日期是指監理人按照第7.3.2項〔開工通知〕約定發出的符合法律規定的開工通知中載明的開工日期。
（2）開工日期的認定當事人對開工日期有爭議的，應當從利益平衡的角度，綜合全案的事實分不同情況進行認定。司法實踐中，建設工程的開工日期主要有：①合同約定的開工日期；②施工許可證上載明的開工日期；③開工申請書中注明的開工日期；④建設單位或者監理單位指令的開工日期；⑤建筑施工企業實際進場的開工日期。因施工作業的特殊性，合同約定的開工日期與實際開工日期往往不一致，故開工日期的確定要綜合客觀實際情況、堅持實事求是的原則。
2、承包人在不具備開工條件下進場施工產生什么法律后果？
工程承、發包雙方完成各自的開工準備工作，發包人或監理人下達開工令，開工條件即已具備。實踐中，應主要審核三項條件：一是項目是否已取得施工許可證；二是設計交底和圖紙會審是否完成；三是發包人或監理人是否下達開工令。承包人不具備開工條件進場施工有以下法律后果：
（1）承包人在不具備開工條件下進場施工，可能會被認定認可開工條件，而喪失要求工期順延，或向發包人主張違約責任的權利。
例如，福建省高級人民法院（2014）閩民終字第885號生效民事判決書認為，后期三棟建筑現場未達到正常施工條件，但承包人已經進入現場施工一段時間，應當視為其對施工現場條件的認可，承包人再以現場不符合條件為由主張違約責任無法律依據。
（2）承包人在不具備開工條件下進場施工存在過錯，應分擔甚至是主要承擔因未達到開工條件造成的停工損失。
例如，湖南省永州市中級人民法院（2017）湘11民終1282號生效民事判決書認為，根據《施工合同》約定，承包人應在接到監理公司的開工令后進場施工，但施工人在監理公司開工令沒有下達之前就進場施工。現承包人以工地未達到開工條件為由主張停工損失，其作為專業施工單位，在不具備開工條件的情況下進場施工存在過錯，對因未達到開工條件造成的停工損失，其應承擔主要責任。
3、開工準備中發包人、承包人的義務及未履行義務應當怎樣承擔法律責任？
（1）開工準備中發包人的義務及未履行義務的法律責任
① 提供施工場地。發包人應及時完成施工場地的準備工作，按合同約定的時間和范圍向承包人提供滿足“三通一平”（通水、通電、通路和平整土地）、“五通一平”（通水、通電、通路、通信、通氣和平整土地）、“七通一平”（通給水、通排水、通電、通信、通燃氣、通熱力和平整土地）、“九通一平”（通市政道路、通雨水、通污水、通自來水、通天然氣、通電力、通電信、通熱力及有線電視管線和平整土地）。
② 辦理施工許可證。
③ 組織設計交底。發包人應根據合同約定，組織設計單位向承包人和監理人對提供的施工圖紙和設計文件進行交底，以便承包人制定施工方案和編制施工組織設計。發包人未按照約定按期完成開工準備工作應承擔的法律責任應通過以下原則確定：一是發包人未按照約定按期完成開工準備工作應承擔的法律責任，首先應按照雙方簽訂的施工合同的約定認定；二是雙方簽訂的施工合同未約定該責任的承擔的，按照《民法典》相關規定處理。
（2）開工準備中承包人的義務
①現場查勘。主要是為編制施工組織設計和專項施工方案做準備，現場實際情況與發包人所提供資料有較大出入的，應及時向發包人提出。
②編制施工組織設計。編寫工程概況、選擇施工方案和確定施工方法、制訂施工進度計劃、計算施工現場所需要的各種資源需用量及其供應計劃、繪制施工平面圖等。
③清理施工現場和建造臨時設施。此處的清理施工現場與發包人對現場拆遷的工作不同，是指清理工地范圍內妨礙施工的各種障礙物，為建造臨時設施和施工創造條件。
④建筑材料及人力資源準備。編制材料需量計劃，洽談材料供應合同，準備備料、運輸、倉儲。選好勞務隊伍，并對其進行施工組織設計、計劃和技術交底。
⑤編制開工報審表。2017版《施工合同示范文本》通用條款7.3.1“開工準備”部分約定，除專用合同條款另有約定外，承包人應按照第7.1款〔施工組織設計〕約定的期限，向監理人提交工程開工報審表，經監理人報發包人批準后執行。開工報審表應詳細說明按施工進度計劃正常施工所需的施工道路、臨時設施、材料、工程設備、施工設備、施工人員等落實情況以及工程的進度安排。
承包人未按照約定按期完成開工準備工作可能承擔的責任應通過以下原則確定：一是承包人未按照約定按期完成開工準備工作應承擔的法律責任，首先應按照雙方簽訂的施工合同的約定認定。二是雙方簽訂的施工合同未專門約定該責任的承擔的，造成節點工期延誤或總體工期延誤的，向發包人承擔節點工期和總工期的違約責任；導致持續無法開工的，構成根本違約，發包人可據此要求解除雙方之間的施工合同。
4、開工報告與開工通知的有什么區別和聯系？
開工報告是指由承包人向發包人提出請求批準擬建工程項目開工的申請書。開工通知是發包人或發包人委托的監理單位通知承包人開工的文件，俗稱開工令。原則是上先由承包人向發包人提交開工報告申請，再由發包人或發包人委托的監理單位向承包人下達開工通知，但承包人是否提交開工報告申請，不影響發包人按合同約定時間下達開工令。開工報告和開工通知均是認定實際開工時間的重要依據，下面的問題中會對此予以詳細闡述。
5、工期起算點是否必然以實際開工日期起算？
一般情況下，開工日期即工期計算的起始點，竣工日期即工期計算的終點。建設工期的計算，就是工期計算的終點減去計算的起始點。但是，如果工程承、發包雙方在合同中明確約定以開工申請書、開工報告確認的日期為開工日期，而工程實際早已開工數日或更長，發包方對此事實明知而在開工報告上簽字確認開工日期，此行為應視為對承包方的工期優惠，此時，工期起算點不應以實際開工日期為準，而應尊重當事人的意思自治，工期起算點應按照開工報告上確認的日期為準。
6、停工令、復工令的概念是什么？
停工令、復工令的概念來源于2013版《建設工程監理規范》，其3.2.1.7規定，總監理工程師應履行的職責包含審查開復工報審表，簽發工程開工令、暫停令和復工令。停工令是指由監理人簽發的要求承包人全部或部分工程暫停施工的指令。停工令應依法或依約簽發下達，若濫用停工令，承包人有權就因濫用停工令造成的工期延誤和窩工損失提出索賠。復工令是指工程暫停施工后，當具備復工條件時，由發包人或監理人向承包人發出的復工通知。暫停施工后，承、發包雙方均有義務積極采取措施防止損失擴大、積極促成復工，否則應各自承擔相應法律責任。實踐中常有承包人因盲目長時間等待發包人下達復工令，放任損失擴大而被判令自擔部分損失。
7、建設工程中，承包、發包雙方，在施工合同中同時約定節點工期違約金和總工期違約金的情況下，是否可以一并適用？
對此，應視情況予以區別處理：
（1）在施工合同中途解除、工程并未完工的情況下①若建設工程承、發包雙方在施工合同中同時約定節點工期違約金和總工期違約金，合同中途非因工期原因解除、工程并未完工的情況下，應適用節點工期違約金。合同中途解除，工程并未完工，總工期約定已無意義，但如果節點工期違約，承包人仍應承擔違約節點工期的違約責任。②若建設工程承、發包雙方在施工合同中同時約定節點工期違約金、總工期違約金、工期違約合同解除違約金，合同中途因施工人節點工期違約解除、工程并未完工的情況下，應由發包人選擇適用節點工期違約金和工期違約合同解除違約金。此種情況下，承包人一個節點工期違約行為對應兩個違約責任，即節點工期違約金與工期違約合同解除違約金，應由發包人選擇適用，發包人一般會選擇二者中的數額高者。
例如，山東省青島市中級人民法院（2017）魯02民初1665號生效民事判決書認為，發包人起訴主張的違約金分為三部分，其中的節點工期逾期違約金與總工期逾期違約金系合同履行的違約責任，與其主張的解除違約金不能并用。鑒于本案合同因承包人節點工期違約作解除處理，且解除合同違約金數額高于節點工期逾期違約金，法院認定承包人應向發包人支付解除合同違約金，依約應按照合同額的5%計算。
（2）在施工合同未解除、工程已竣工的情況下①若建設工程承、發包雙方在施工合同中同時約定節點工期違約金和總工期違約金，且明確約定兩者可共同適用的情況下，應尊重當事人的意思自治，可同時適用。②若建設工程承、發包雙方在施工合同中同時約定節點工期違約金和總工期違約金，但未約定兩者是否可共同適用的情況下，應適用總工期違約金。此種情形下，節點工期違約金與總工期違約金是部分與整體的關系，此時節點工期違約金的存在系為敦促承包人注意節點工期，若出現節點工期違約，發包人可在工程建設過程中隨時主張權利。而在工程最終竣工、總工期逾期但發包人期間并未主張節點工期違約金的情況下，其只能主張總工期違約金。再者，若出現節點工期逾期，承包人可通過科學合理的趕工措施，促使項目在總工期內完工，此時節點工期違約金是促進承包人在總工期內竣工的鞭策手段，若工程最終不能在總工期內竣工，損失也限于總工期逾期的損失，因此，用總工期逾期違約金足可彌補發包人的損失。
8、什么是節點工期？在工期索賠訴訟過程中，節點工期不明的情況下，應如何應對處理？
節點工期是指工程項目建設達到建設工程施工合同的約定形象進度節點的時間。在工期索賠訴訟中，往往需要分階段精細化查明工期延誤原因，這就涉及節點工期的認定。在節點工期不明的情況下，人民法院可根據合同和工期定額推定節點工期，分節點查明工期延誤的原因和責任，客觀公允地分段認定工程發、承包雙方的責任。這樣既符合案件實際，也能體現司法能動為民的原則。
例如，最高人民法院（2015）民申字第2635號生效民事裁定書認為，2009年2月22日工程發、承包雙方簽訂的《工程施工協議書》第2條第1項約定，“地下室結構完成，三層全部頂板砼澆筑完畢，7日內甲方支付乙方±0.0000標高以下已完工程量40%的工程進度款”。由于雙方均未提交施工計劃等可以確定施工工期的證據，二審法院依據合同及工期定額，推定承包人施工至地上三層合理工期為157天。地上三層的完工時間為2009年6月20日，實際用時254天，超合理工期97天。二審法院考慮到春節和天氣等因素的影響，酌定承包人在前期施工延誤工期90天。根據二審查明的事實，造成上述延誤的主要原因是承包人將案涉工程違法轉包給無資質的個人施工，對此其應承擔主要責任。實際施工人孫某某系發包人引薦并交由承包人管理，發包人亦存有一定的過錯，應承擔次要責任。發包人多支付安置補助費、延期交房違約金合計7,120,540元，二審酌定承包人承擔上述損失的80%計5,696,432元（7,120,540元×80%）。對于2009年6月20日之后承包人應否繼續承擔逾期竣工的違約責任問題。根據雙方簽訂的《工程施工協議書》第4.2條的約定，“若因發包人工程款或履約保證金不能及時撥付，每延遲一天，發包人同意承擔賠償違約金人民幣壹萬元整，工期予以順延”。根據一審、二審查明的事實，發包人應依約于八層結構封頂一周內返還承包人履約保證金210萬元；于二十層結構封頂一周內前返還承包人履約保證金210萬元；于結構封頂一周內返還承包人履約保證金140萬元；于工程竣工驗收合格后一周內余款140萬元返還完畢。但發包人返還履約保證金時間分別遲延約24個月、20個月、14個月、28天，此外，發包人至一審起訴仍未按約支付到決算審計價款的95%。承包人依約可以順延工期，2009年6月20日后的施工逾期不構成違約。對于承包人原因造成2009年6月20日前施工逾期的，二審法院已經判令其承擔相應責任，發包人主張承包人應承擔所有工程逾期違約責任的訴請依據不足，法院不予支持。
